[ 臧恩富律師 ]——(2018-4-23) / 已閱8790次
從糾結到大捷，從困境到完勝
-----涉外仲裁前財產保全典型案例評析
遼寧誠高律師事務所臧恩富律師
一、糾結與困境（基本案情）
2016年大連A公司對西班牙S公司出口服裝。貨款支付方式是：發貨前電匯（T/T）10%的預付款，其余90%的貨款為付款交單（D/P）。A公司將服裝按合同約定運往西班牙S公司指定的西班牙目的港后，西班牙S公司因資金短缺，未能付款提貨，拖欠貨款約16萬美元。貨物積壓在西班牙目的港三個多月。A公司擔心貨物在目的港存放時間過長被海關罰沒而錢貨兩空，催促西班牙S公司付款提貨，但西班牙S公司一直沒有作出積極回應。A公司雖然持有提單，但貨物回運的成本高，并且轉賣的價格較低，如果回運或轉賣，也將損失慘重。在溝通的過程中A公司了解到，西班牙S公司資金鏈斷裂，其在中國國內還同時拖欠其他十個供應商的貨款，情況與A公司的情況類似。另外，西班牙S公司在南京設有辦事處。西班牙S公司反饋在南京有房產，準備處理以后償還拖欠的債務。雙方在案涉的貨物銷售合同中訂有仲裁條款，即由中國國際經濟貿易仲裁委員會進行仲裁。
A公司找到臧恩富律師，咨詢如何盡快回收貨款。該公司此前在與意大利的客戶的糾紛中委托意大利的律師在意大利曾進行過訴訟，花了案件受理費和律師費，但案件的相關判決因意大利的律師反饋被告沒有可供執行財產而至今未能得到執行。雖然西班牙S公司提到其在南京有房產，準備處理房產來償還債務，但如下情況仍不清楚：第一，南京是否真有西班牙S公司的房產？如果有，是以其南京辦事處的名義購買的，還是以西班牙S公司的名義購買的，或者是西班牙S公司的股東名義購買的？西班牙S公司的南京辦事處是否有工商登記，還是非正式的沒有工商登記的臨時辦事處？南京的房產賣價是否夠償還國內十一家供應商的錢？或者能否趕在其他供應商之前采取措施查封到財產。A公司的核心關切是：
1、是否申請仲裁取決于執行仲裁是否有把握，即是否有把握通過仲裁拿回貨款？
2、如果進行仲裁的財產保全，能否確保查封到有效財產？
二、法律分析
（一）、因案涉的國際貿易合同中訂有仲裁條款，因此，該糾紛應通過向中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁的方式解決。
（二）、從A公司介紹的案情來看，外方西班牙S公司處于違約狀態，A公司申請仲裁取得勝訴應該沒有問題。取得仲裁勝訴后裁決能否得到執行而收回貨款的關鍵是能否在仲裁時進行財產保全，以及能否在保全中查封到足額的可供執行的財產。
（三）《中華人民共和國仲裁法》僅規定了仲裁中的財產保全程序，對于仲裁前的財產保全未作規定，法院在新民訴法通過實施之前也不接受仲裁前的財產保全。令人高興的是,2012年8月31日起施行的新修訂的《中華人民共和國民事訴訟法》對仲裁前的財產保全進行了規定：第一百零一條規定： 利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。
第二百七十二條規定： 當事人申請采取保全的，中華人民共和國的涉外仲裁機構應當將當事人的申請，提交被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院裁定。
2015年2月4日起實施的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條規定： 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規定，在采取訴前保全、訴訟保全措施時，責令利害關系人或者當事人提供擔保的，應當書面通知。利害關系人申請訴前保全的，應當提供擔保。申請訴前財產保全的，應當提供相當于請求保全數額的擔保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的，擔保的數額由人民法院根據案件的具體情況決定。
綜合上述法理分析并經電話咨詢中國國際經濟貿易仲裁委員會，代理律師明確了在申請仲裁前可以向財產所在地南京市中級人民法院申請涉外仲裁前的財產保全，在保全之后30日內再向貿仲申請仲裁的代理思路。現在的問題是：外方西班牙S公司地南京是否有財產？具體是什么財產？該財產的所有人具體是誰？
三、辦理過程
（一）、經調查，西班牙S公司的南京辦事處有工商登記，工商登記的準確名稱為“西班牙S公司南京辦事處”。西班牙S公司在南京有兩處房屋，一處房屋登記在“S公司”名下，另一處房屋登記在“西班牙S公司”名下。
（二）落實清楚上述情況后，臧恩富律師作為代理人，受A公司的委托于2016年12月19日正式向南京市中級人民法院申請對西班牙S公司在南京的房屋進行財產保全。申請保全金額為110萬元。申請人A公司的法定代表人提供其在大連的商品房價值160多萬元的自有房屋作為保全擔保，并提供了產權證、購房合同、購房發票、戶口本、結婚證、夫妻雙方的身份證、夫妻雙方共同簽字的擔保書等。
（三）因律師代理A公司準備的仲裁前財產保全申請資料規范、齊全，A公司法定代表人所提供的擔保足額。南京市中級人民法院在申請人提出申請保全的當日就予以立案，并作出關于財產保全的民事裁定書，對S公司的建筑面積168.22平方米的房屋進行了財產保全,并且是首封。
（四）2017年12月28日，臧律師代理A公司向中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁，要求西班牙S公司支付貨款153220.24美元及自2016年8月25日至該貨款付清日止的利息并承擔仲裁費、仲裁前財產保全等費用。
（五）在西班牙S公司得知其在南京的房屋被A公司進行了財產保全之后，經過反復的往來函電的交涉，雙方達成了和解協議，即：如果西班牙S公司在2017年1月31日之前向A公司支付貨款本金153220.24美元，則A公司作為讓步，愿意放棄利息、仲裁費用以及仲裁保全費用的仲裁請求，并申請撤銷仲裁申請，解除財產保全。
四、最終結果
2017年1月25日，西班牙S公司向A公司匯付貨款本金153220.24美元。并于當日將匯款情況電子郵件通知A公司，請求A公司收款后盡快申請法院解除對其房屋所作的財產保全。
A公司在確認收到了西班牙S公司所匯付的貨款本金153220.24美元之后，臧律師代理A公司擬定《撤回仲裁申請及撤銷仲裁申請書》，在A公司蓋章后于2017年2月3日郵寄給貿仲。并擬定《撤銷仲裁前的財產保全申請書》，A公司蓋章后快遞郵寄給了南京市中級人民法院，此后，南京市中級人民法院作出裁定，對保全查封S公司的房屋以及A公司法定代表人用于擔保的房屋均解除了查封，至此，該案圓滿結案。
五、律師建議
（一）、涉外仲裁前的財產保全的關鍵是準確調查了解外商在中國境內的財產情況，保全申請資料要規范齊全，并提供足額的保全擔保財產，這樣才能促使法官快速立案，盡早采取保全措施。
（二）、在外商對境內多家供應商有欠款的情況下，盡管外商在境內有財產，但仍處于餓狼分食的狀態。在這種情況下，兵貴神速，如何搶在其他債權人之前采取保全措施，對于維護當事人的利益也至關重要。
（三）、申請保全的財產所登記的中文名稱應與仲裁前保全財產申請書中的被申請人名稱一致，不能出現不符點，否則會影響案件進展。本案中，西班牙S公司在南京的兩處房屋，一處房屋登記在“S公司”名下，另一處房屋登記在“西班牙S公司”名下。為了解決債務人中文譯名不一致的情況，本律師采取的方式是在保全申請書的被申請人中直接列明其外文表述的名稱，之后加括號說明其中文譯名為“西班牙S公司”，或“S公司”)，這樣就妥善解決了外商中文譯名不一致可能導致阻礙保全其財產的情況。
綜上所述，該案從委托人對仲裁及執行情況不確定的擔心的糾結狀態，到最終以和解方式妥善地解決了貿易糾紛，其中，成功的仲裁前財產保全起到了關鍵作用。
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