[ 周莫龍 ]——(2018-5-2) / 已閱7251次
一、分公司的法定含義
依據(jù)《公司法》第十四條之規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”我們得知，分公司不具有法人資格，由他所產(chǎn)生的法律責(zé)任將由總公司承擔(dān)。
這算是對(duì)分公司的法律地位的明確規(guī)定，即分公司的設(shè)立，須向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，也是要領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但是又不具有法人資格，所產(chǎn)生的法律責(zé)任由公司承擔(dān)。
二、分公司的性質(zhì)及特征
1.性質(zhì)：依據(jù)法律的定義，分公司雖然領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但是卻不具備獨(dú)立的法人資格，不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，是需要設(shè)立公司來(lái)承擔(dān)責(zé)任的。
2.特征
分公司的特征：
A、 依法成立，并具有一定的組織構(gòu)架；
B、 擁有財(cái)產(chǎn)及經(jīng)費(fèi)；
C、 有名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；
D、 但不能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。
三、解析法人和法人資格
法人，依據(jù)《民法通則》第三十六條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。”必須是具備民事權(quán)利能力和民事行為能力，并履行義務(wù)的組織，他的能力是成立時(shí)產(chǎn)生，注銷時(shí)消滅。
法人資格，依《民法通則》第三十七條規(guī)定，法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
1、依法成立。包括設(shè)立宗旨、目的符合國(guó)家和社會(huì)公共利益的要求，其組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營(yíng)范圍符合國(guó)家法律和政策的要求，其成立程序符合法律法規(guī)要求。
2、有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。獨(dú)立財(cái)產(chǎn)是指法人財(cái)產(chǎn)、經(jīng)費(fèi)與法人的規(guī)模相適應(yīng)。
3、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。
4、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
根據(jù)上述規(guī)定，理論上“獨(dú)立法人資格”的要件關(guān)鍵在于具備獨(dú)立的民事行為能力，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人是相對(duì)于民法上“自然人”的概念提出的，是法律所創(chuàng)設(shè)的主體。法人與自然人的區(qū)別在于法人不具備自然人所享有的如人格權(quán)等一系列專屬于人身的權(quán)利。
四、分公司法律地位的重構(gòu)
因分公司的法律定性，將其直接劃歸不能承擔(dān)責(zé)任的限制區(qū)域內(nèi)，將所有責(zé)任都劃歸設(shè)立公司，表面上看，是為了保護(hù)債權(quán)人的權(quán)利，因?yàn)榉止臼枪臼跈?quán)設(shè)立的，那么設(shè)立公司就應(yīng)當(dāng)對(duì)其設(shè)立的分公司產(chǎn)生的責(zé)任進(jìn)行負(fù)責(zé)。
但是實(shí)際實(shí)務(wù)中，并不是這樣的，很多企業(yè)下屬公司雖然也叫分公司，但是在某種程度上來(lái)說(shuō)，分公司已經(jīng)具備了獨(dú)立法人的資格。而且隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，分公司的法律地位只會(huì)增強(qiáng)，這就要對(duì)法律規(guī)定進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整，使之能夠適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而不是阻礙發(fā)展。
那么應(yīng)如何調(diào)整法律規(guī)定？這是我們接下來(lái)討論的重點(diǎn)。
若分公司要具備獨(dú)立法人資格，應(yīng)該符合兩個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：具備獨(dú)立的民事行為能力，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。那么我們就從這兩個(gè)點(diǎn)來(lái)重構(gòu)分公司的法律地位。
1.具備獨(dú)立的民事行為能力。《民法總則》第五十七條之規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。”分公司要想獲得獨(dú)立的法人資格或者類似地位，就需要先突破法律限制。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的解釋》第五十二條第五款之規(guī)定：“民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括:（五） 依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)。”這些規(guī)定之間，將分公司的法律地位和訴訟地位進(jìn)行了分離，《公司法》規(guī)定分公司不具備獨(dú)立法人資格，但《民事訴訟法》有規(guī)定分公司可以作為訴訟主體，這就存在矛盾，如強(qiáng)硬的規(guī)定一個(gè)不具備資格的組織具有訴訟地位，是多么的突兀和奇怪，按照這樣的邏輯，那么自然人就不存在行為能力之分。
2.能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。是指獨(dú)立的法人都能夠?qū)ψ约旱男袨樨?fù)責(zé)，分公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，具備對(duì)自己行為負(fù)責(zé)的能力，他們可以簽合同，可以履行合同，加上《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的解釋》第五十二條第五款之規(guī)定，分公司具備了訴訟主體地位，那么這就是一個(gè)獨(dú)立法人具有的性質(zhì)和特征。另就目前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢(shì)來(lái)說(shuō)，集團(tuán)化是公司的發(fā)展趨勢(shì)，越來(lái)越多的分公司所承擔(dān)的責(zé)任和擁有的財(cái)產(chǎn)越來(lái)越多，具備了承擔(dān)由本身所產(chǎn)生的法律責(zé)任能力，這階段，如再將分公司視為無(wú)法人資格的分支，就不適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需求。
綜上，分公司已經(jīng)具備了訴訟地位，我們要重構(gòu)的就是從法律地位上重構(gòu)，法律地位的重構(gòu)，就是要對(duì)《公司法》第十四條進(jìn)行修改，給分公司留一個(gè)缺口，讓分公司具備實(shí)質(zhì)性的法律地位。
