[ 張學(xué)偉 ]——(2018-10-25) / 已閱7294次
如何理解刑法第二百六十三條第㈣項(xiàng)中的“搶劫數(shù)額巨大”？
作者：江蘇金華星律師事務(wù)所 張學(xué)偉律師
對(duì)于題目中所提問題，可能很多法律同行會(huì)認(rèn)為并無討論的必要。因從字面上理解，刑法第二百六十三條第㈣項(xiàng)中的“搶劫數(shù)額巨大”當(dāng)然是指行為人已實(shí)際搶得了數(shù)額巨大的財(cái)物。故，刑法才在該條中較一般性搶劫配以更為嚴(yán)厲的刑事處罰，即有此情節(jié)的，應(yīng)在“十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”這一檔內(nèi)量刑。這也是我國刑法第五條罪行相適應(yīng)原則的具體體現(xiàn)。
然而，細(xì)讀最高院《關(guān)于審理搶劫刑事案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》（法發(fā)〔2016〕2號(hào)）（以下簡稱《意見1》）第二條第3項(xiàng)，以及《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)〔2005〕8號(hào)）（以下簡稱《意見2》）第十條的規(guī)定時(shí)，讓筆者產(chǎn)生了很大的困惑。在《意見1》中規(guī)定：“對(duì)以數(shù)額巨大的財(cái)物為明確目標(biāo)，由于意志以外的原因，未能搶到財(cái)物或?qū)嶋H搶得的財(cái)物數(shù)額不大的，應(yīng)同時(shí)認(rèn)定‘搶劫數(shù)額巨大’和犯罪未遂的情節(jié)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。”《意見2中》規(guī)定：“刑法第二百六十三條規(guī)定的八種處罰情節(jié)中除‘搶劫致人重傷、死亡的’這一結(jié)果加重情節(jié)之外，其余七種處罰情節(jié)同樣存在既遂、未遂問題，其中屬搶劫未遂的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法關(guān)于加重情節(jié)的法定刑規(guī)定，結(jié)合未遂犯的處理原則量刑。”應(yīng)當(dāng)說，兩個(gè)《意見》針對(duì)“搶劫數(shù)額巨大”這一問題在內(nèi)在精神上是一致的。那么，能否據(jù)此得出只要行為人實(shí)施搶劫行為時(shí)以數(shù)額巨大的財(cái)物為明確目標(biāo)，即使由于意志以外的原因，未能搶到財(cái)物或?qū)嶋H搶得的財(cái)物數(shù)額不大的，也應(yīng)同時(shí)認(rèn)定為“搶劫數(shù)額巨大”和犯罪未遂的情節(jié)，并適用刑法第二百六十三條關(guān)于情節(jié)加重犯升格后的有關(guān)量刑規(guī)定，只不過按照未遂犯的處理原則量刑？
筆者以為，如僅從兩個(gè)《意見》用語的文義角度理解，似乎結(jié)論應(yīng)如此。但這種理解又和《意見1》的前半段存在邏輯上難以自洽的矛盾，即：既然“認(rèn)定‘搶劫數(shù)額巨大’，參照各地認(rèn)定盜竊罪數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。搶劫數(shù)額以實(shí)際搶劫到的財(cái)物數(shù)額為依據(jù)”，那么沒有實(shí)際搶得數(shù)額巨大的財(cái)物，反而要適用重刑，法理依據(jù)何在？是否違背了罪行相適應(yīng)原則？
為便于說明，試舉例以證之：
甲實(shí)施搶劫致人輕傷，并搶得3000元財(cái)物；乙以數(shù)額巨大的財(cái)物為目標(biāo)實(shí)施搶劫時(shí)也致人輕傷，但分文未獲。對(duì)案例中二行為人應(yīng)如何進(jìn)行處罰？
對(duì)甲在三年以上十年以下量刑，應(yīng)無爭議。但對(duì)乙的處罰，可能會(huì)出現(xiàn)兩種不同的判決結(jié)果。一種是在三年以上十年以下檔內(nèi)量刑，適當(dāng)考慮其試圖搶劫數(shù)額巨大的財(cái)物這一情節(jié)，酌重處罰；另一種是根據(jù)《意見1》的上述規(guī)定，對(duì)乙在十年以上檔內(nèi)量刑，并兼顧以數(shù)額巨大的財(cái)物為搶劫目標(biāo)未遂的情況。而綜合考量案中甲乙二人的行為，顯然甲的社會(huì)危害程度要重于乙，但對(duì)乙卻處以比甲更重的刑罰。是否有違主客觀相一致，而明顯量刑失衡？
搶劫罪屬于侵犯人身及財(cái)產(chǎn)權(quán)益雙重客體的犯罪類型。倘若暫時(shí)擱置前一客體，則搶劫罪與盜竊、詐騙、搶奪等純侵財(cái)型犯罪并無本質(zhì)上的不同。在這些犯罪種類中，“數(shù)額巨大”皆指行為人實(shí)際獲得的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，也即需以“數(shù)額巨大”這一情節(jié)實(shí)際發(fā)生作為法定刑升格的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)那些以數(shù)額巨大的財(cái)物為目標(biāo)，但實(shí)際未遂或僅獲得少量財(cái)物的，是不能適用“數(shù)額巨大”的量刑標(biāo)準(zhǔn)的。即便在《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔1998〕4號(hào)）第一條第（二）項(xiàng)中規(guī)定：“盜竊未遂，情節(jié)嚴(yán)重，如以數(shù)額巨大的財(cái)物或者國家珍貴文物等為盜竊目標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)定罪處罰。”也只是將“數(shù)額巨大”作為犯罪成立的條件，具有犯罪構(gòu)成要件的意義，而非因此以數(shù)額巨大的量刑標(biāo)準(zhǔn)加重處罰。
其次，再從刑法第二百六十三條所列的八種加重情節(jié)本身來看，“搶劫數(shù)額巨大”也應(yīng)與其他幾種法定情節(jié)的危害程度相一致。若僅以“數(shù)額巨大”的財(cái)物為搶劫目標(biāo)，實(shí)際未遂或僅搶得少量財(cái)物，那么在危害性程度上也是無法與其他幾種加重情節(jié)相提并論的。
故，從刑法的類罪量刑均衡，結(jié)合刑法的體系上看，我國刑法第二百六十三條第㈣項(xiàng)中的“數(shù)額巨大”在內(nèi)涵上也應(yīng)作相同解釋。即：該條款中的“搶劫數(shù)額巨大”，應(yīng)為實(shí)際搶得數(shù)額巨大的財(cái)物為必要，而不包含以數(shù)額巨大的財(cái)物為搶劫目標(biāo)，但未搶得財(cái)物或搶得財(cái)物較少的情形。
具體到前述案例，則對(duì)乙不應(yīng)適用十年以上的升格刑，但鑒于乙系以數(shù)額巨大的財(cái)物作為搶劫目標(biāo)，可在三年以上十年以下的量刑幅度內(nèi)酌情從重處罰。
綜上，筆者以為，將《意見1》第二條第3項(xiàng)后半段解讀為“這樣規(guī)定，既體現(xiàn)了搶劫數(shù)額是重要量刑情節(jié)，但不是惟一情節(jié)的原則，又體現(xiàn)了定罪量刑必須主客觀相結(jié)合的原則，從而解決了司法解釋中出現(xiàn)的以數(shù)額巨大的財(cái)物為搶劫目標(biāo)但實(shí)際未能搶劫到巨大數(shù)額財(cái)物的搶劫案件，一律以實(shí)際搶劫到的財(cái)物為數(shù)額依據(jù)可能輕縱犯罪的做法”的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，也是對(duì)刑法第二百六十三條第㈣項(xiàng)中“數(shù)額巨大”情節(jié)邊界的肆意擴(kuò)大和曲解。
2018.10.25
附錄：《刑法》
第二百六十三條 【搶劫罪】以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財(cái)物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
(一)入戶搶劫的;
(二)在公共交通工具上搶劫的;
(三)搶劫銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的;
(四)多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的;
(五)搶劫致人重傷、死亡的;
(六)冒充軍警人員搶劫的;
(七)持槍搶劫的;
(八)搶劫軍用物資或者搶險(xiǎn)、救災(zāi)、救濟(jì)物資的。
