[ 盧慶波律師 ]——(2019-9-2) / 已閱4615次
外資三法將廢止，外資有限公司在組織形式上將有何大變化？（之一）
作者：盧慶波高級合伙人律師/商事仲裁員/勞動(dòng)人事仲裁員
單位：廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所（東莞辦公室）
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前言：《外商投資法》于2019年3月15日正式頒布，并將于2020年1月1日起施行，而《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》也同時(shí)廢止。《外商投資法》第三十一條規(guī)定:“外商投資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)及其活動(dòng)準(zhǔn)則，適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定”。意味著外資與內(nèi)資的公司組織形式將統(tǒng)一。本文主要探討《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（下稱：合資經(jīng)營企業(yè)法）廢止之后，中外合資有限公司在適用《公司法》過程中有何大變化，同時(shí)試圖解答中外合資有限公司“組織轉(zhuǎn)型”的困惑。供參考。
關(guān)鍵詞：中外合資經(jīng)營企業(yè)法 外資企業(yè)法 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 外商投資法 公司法
一、投資主體的變化：國內(nèi)自然人可以作為中外合資企業(yè)的股東。
（一）《合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定國內(nèi)自然人不可以作為中外合資有限公司的投資者（股東）。《合資經(jīng)營企業(yè)法》第一條規(guī)定：“中華人民共和國為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人（以下簡稱外國合營者），按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織(以下簡稱中國合營者)共同舉辦合營企業(yè)。”意味著外國投資者可以是個(gè)人，但國內(nèi)投資者不可以是個(gè)人，很顯然外國投資者享受的是超國民待遇，對國內(nèi)公民不公平。
（二）公司法并不限定股東的身份是中國人還是外國人，是公司法人還是其它組織，只要有身份證明材料就可以登記為股東（有法律特別規(guī)定的除外）。
從2020年1月1 日起，中外合資有限公司的股東名單上將出現(xiàn)中國國內(nèi)公民的影子，大家不要覺得奇怪，這是一次時(shí)代的進(jìn)步，充分體現(xiàn)內(nèi)資外資的高度統(tǒng)一。
二、公司治理結(jié)構(gòu)的變化：公司治理結(jié)構(gòu)將增設(shè)股東會(huì)與監(jiān)事（會(huì)）。
（一）中外合資有限公司原來的治理架構(gòu)是董事會(huì)制度、董事長與經(jīng)理制度。由于缺乏股東會(huì)，中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例第三十條規(guī)定“董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。”
（二）依據(jù)公司法的規(guī)定，公司治理機(jī)關(guān)包括股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、董事長與經(jīng)理制度。股東會(huì)依據(jù)公司法第三十六條的規(guī)定，成為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。
從2020年1月1 日起，中外合資有限公司將增設(shè)股東會(huì)與監(jiān)事（會(huì)），股東會(huì)將代替董事會(huì)作為公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，董事會(huì)成員將由股東會(huì)選出，董事會(huì)僅是股東會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，地位將退居為公司權(quán)力架構(gòu)的“老二”。
未完待續(xù)……
