[ 陳召利 ]——(2020-4-29) / 已閱7295次
當(dāng)當(dāng)網(wǎng)：公司控制權(quán)之爭(zhēng)，誰(shuí)主沉浮？
作者：陳召利律師，江蘇云崖律師事務(wù)所合伙人 來(lái)源： 利眼觀察 微信公眾號(hào)
據(jù)媒體報(bào)道，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)發(fā)布一則聲明，“2020年4月26日早9：34，李國(guó)慶伙同5人，闖入當(dāng)當(dāng)網(wǎng)辦公區(qū)，搶走幾十枚公章、財(cái)務(wù)章，公司已經(jīng)報(bào)警。”一石激起千層浪，吸睛無(wú)數(shù)，甚至讓人大跌眼鏡。正所謂外行看熱鬧，內(nèi)行看門道。其實(shí)，對(duì)于我們長(zhǎng)期從事公司業(yè)務(wù)的律師來(lái)說(shuō)，類似事件可謂屢見(jiàn)不鮮，這是許多公司股東內(nèi)斗、爭(zhēng)奪公司控制權(quán)的常見(jiàn)招數(shù)。但是，其中暴露出來(lái)的公司治理問(wèn)題卻普遍存在，值得投資者尤其是公司股東們警醒。
一、李國(guó)慶先生的行為是否屬于搶公章？
從媒體報(bào)道和李國(guó)慶先生的新浪微博內(nèi)容來(lái)看，李國(guó)慶一方認(rèn)為，作為當(dāng)當(dāng)公司創(chuàng)始人及控股股東，李國(guó)慶先生已于2020年4月24日依法召開(kāi)北京當(dāng)當(dāng)科文電子商務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“公司”）臨時(shí)股東會(huì)，并作出決議：公司依法成立董事會(huì)，由李國(guó)慶、俞渝、潘躍新、張巍、陳立均擔(dān)任董事，同時(shí)通過(guò)新的《公司章程》。同日，公司依法召開(kāi)了第一屆董事會(huì)第一次會(huì)議，選舉李國(guó)慶先生為董事長(zhǎng)與總經(jīng)理。李國(guó)慶先生持股東會(huì)決議和董事會(huì)決議，接管公章，財(cái)務(wù)章，并給原保管者寫了收條。前后15分鐘，沒(méi)有任何撕扯，何來(lái)?yè)專浚?br>
根據(jù)我國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定，公司法定代表人由公司董事長(zhǎng)或（總）經(jīng)理?yè)?dān)任。除非公司章程或者股東會(huì)決議另有規(guī)定的外，一般認(rèn)為法定代表人基于其代表權(quán)可以當(dāng)然掌管公司公章。
因此，李國(guó)慶先生的行為是否屬于搶公章，主要應(yīng)當(dāng)考察公司新作出的上述股東會(huì)決議和董事會(huì)決議是否合法有效。
二、李國(guó)慶一方召開(kāi)公司股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議并作出決議，是否合法有效？
李國(guó)慶先生于2020年4月24日召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議主要涉及兩個(gè)議題：修改公司章程和選舉公司董事。
經(jīng)公開(kāi)查詢，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的舉報(bào)主體是北京當(dāng)當(dāng)科文電子商務(wù)有限公司，目前公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
股東姓名或者名稱 出資額（萬(wàn)元） 出資比例
俞渝 1283.9368 64.20%
李國(guó)慶 550.2586 27.51%
天津騫程企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）88.0161 4.40%
天津微量企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙） 72.1338 3.61%
上海宜修企業(yè)管理中心 5.6547 0.28%
合 計(jì) 2000 100%
李國(guó)慶先生主張，“在本公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，李國(guó)慶先生與俞渝女士婚姻關(guān)系存續(xù)期間合計(jì)持股91.71%，基于夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻財(cái)產(chǎn)共有原則，李國(guó)慶先生目前實(shí)際持股45.855%，公司其余股東天津騫程企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙），天津微量企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）均支持李國(guó)慶先生。因此，李國(guó)慶先生目前實(shí)際獲得53.87%的支持。”
根據(jù)我國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
從媒體報(bào)道來(lái)看，公司股東會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程未另行規(guī)定。因此，筆者認(rèn)為，暫不考慮股東會(huì)會(huì)議召集程序、表決方式是否合法的問(wèn)題，即使按照李國(guó)慶先生所說(shuō)其實(shí)際獲得持有53.87%的表決權(quán)股東贊成，2020年4月24日臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的表決結(jié)果也未達(dá)到公司法規(guī)定的修改公司章程應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)的比例。根據(jù)《公司法司法解釋（四）》第五條的規(guī)定，2020年4月24日的臨時(shí)股東會(huì)決議應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定不成立，當(dāng)然隨后作出的董事會(huì)決議也隨之不成立。
坦率地說(shuō)，假如李國(guó)慶先生真的獲得持有53.87%表決權(quán)的股東支持，其應(yīng)當(dāng)作出僅需經(jīng)過(guò)半數(shù)表決權(quán)的股東通過(guò)的任免執(zhí)行董事的股東會(huì)決議，而非作出根本不可能實(shí)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)的修改公司章程的股東會(huì)決議。
事實(shí)上，據(jù)媒體報(bào)道，公司副總裁闞敏（在公司登記機(jī)關(guān)備案的職務(wù)應(yīng)該為公司監(jiān)事）支持俞渝一方，而闞敏是天津微量企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）的執(zhí)行事務(wù)合伙人，因此，天津微量企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）應(yīng)該不會(huì)在2020年4月24日臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議投贊成票的。所以，李國(guó)慶先生所說(shuō)其實(shí)際獲得持有53.87%表決權(quán)的股東贊成，不無(wú)疑問(wèn)。
三、李國(guó)慶先生是否享有公司45.855%的表決權(quán)？是否享有公司的控制權(quán)？
李國(guó)慶先生主張，“在本公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，李國(guó)慶先生與俞渝女士婚姻關(guān)系存續(xù)期間合計(jì)持股91.71%，基于夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻財(cái)產(chǎn)共有原則，李國(guó)慶先生目前實(shí)際持股45.855%。”
據(jù)國(guó)家企業(yè)信息信息公示系統(tǒng)公示的公司信息，俞渝女士目前持有公司64.20%的股權(quán)，李國(guó)慶先生目前持有公司27.51%%的股權(quán)。根據(jù)我國(guó)公司法的有關(guān)規(guī)定，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。上述股權(quán)雖然是夫妻共有財(cái)產(chǎn)，但是在夫妻共有財(cái)產(chǎn)被依法分割且變更公司股東名冊(cè)之前，李國(guó)慶先生與俞渝女士應(yīng)當(dāng)按照各自持有的出資比例分別行使股東權(quán)利，李國(guó)慶先生主張其目前實(shí)際持股45.855%缺乏事實(shí)與法律依據(jù)。
事實(shí)上，今日的局面在2018年7月10日就早已注定了。通過(guò)梳理公司的歷史沿革可知，在2018年7月10日之前，公司的持股比例為李國(guó)慶先生與俞渝女士各持有50%的股權(quán)（一個(gè)經(jīng)常會(huì)引發(fā)公司僵局的股權(quán)比例），雙方尚可以相互制衡。但是，當(dāng)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)在2018年7月10日變更為目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)之后，李國(guó)慶先生已經(jīng)完全喪失了公司的控制權(quán)，他甚至連一票否決權(quán)都沒(méi)有保留（未持有三分之一以上的表決權(quán)），俞渝女士與闞敏先生可以共同控制三分之二以上的表決權(quán)，對(duì)公司享有絕對(duì)控股權(quán)。
據(jù)媒體報(bào)道，目前李國(guó)慶先生與俞渝女士的離婚訴訟正在進(jìn)行中，假設(shè)雙方正式離婚且上述股權(quán)平均分割，那么公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)將變更為：
股東姓名或者名稱 出資額（萬(wàn)元） 出資比例
俞渝 917.10 45.855%
李國(guó)慶 917.10 45.855%
天津騫程企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙） 88.0161 4.40%
天津微量企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙） 72.1338 3.61%
上海宜修企業(yè)管理中心 5.6547 0.28%
合 計(jì) 2000 100%
此時(shí)，持有公司4.40%的股權(quán)的小股東天津騫程企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）的態(tài)度將決定哪一方享有公司的控股權(quán)。天津騫程企業(yè)管理咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）的執(zhí)行事務(wù)合伙人是張巍，也就是說(shuō)，誰(shuí)取得了張巍的支持，誰(shuí)將取得公司的控股權(quán)（過(guò)半數(shù)的表決權(quán)），這才是需要雙方予以重視的。任何一方取得公司過(guò)半數(shù)的表決權(quán)，可以直接任免公司執(zhí)行董事，完全沒(méi)有必要通過(guò)修改公司章程的方式控制公司（其中一方持股比例超過(guò)三分之一，修改公司章程的決議也不可能通過(guò)）。
四、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)宣布遺失公章并作廢是否有效？
據(jù)媒體報(bào)道，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)于4月26日發(fā)布一則聲明，“當(dāng)當(dāng)網(wǎng)以及關(guān)聯(lián)公司公章、財(cái)務(wù)專用章失控期間，任何人使用該公章、財(cái)務(wù)專用章簽訂的任何合同、協(xié)議以及具有合同性質(zhì)的文件或其他任何書面文件，公司將不予承認(rèn)。公章、財(cái)務(wù)章、財(cái)務(wù)部門章即日作廢。”
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