[ 徐鳳林 ]——(2020-9-24) / 已閱3152次
近日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于依法適用正當防衛(wèi)制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）及典型案例，用以指導(dǎo)法官、檢察官以及偵查人員正確理解正當防衛(wèi)制度的內(nèi)涵，準確認定正當防衛(wèi)制度的構(gòu)成要件，精準適用法律，方便案件偵查、起訴及審判工作的進行。筆者通過認真學(xué)習《刑法》《刑事訴訟法》和《指導(dǎo)意見》，結(jié)合法治工作實踐，就如何依法、合理適用正當防衛(wèi)制度進行了法理思考，提出觀點如下，供同仁研討參考。
一、正當防衛(wèi)的概念、立法意義及構(gòu)成要件
為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。正當防衛(wèi)超過必要限度造成重大損害的應(yīng)當負刑事責任，但應(yīng)當減輕或者免除處罰。
正當防衛(wèi)制度是免除正當防衛(wèi)行為的刑事責任的法律依據(jù)，是公民和正在進行的不法侵害作斗爭的法律武器。設(shè)立正當防衛(wèi)制度的意義在于保障社會公共利益和其他合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害，鼓勵見義勇為，弘揚社會正氣，激勵公民大膽地運用正當防衛(wèi)的法律武器同不法侵害作斗爭，震懾犯罪分子，維護社會公平正義，促進社會秩序和諧穩(wěn)定。
正當防衛(wèi)構(gòu)成條件：1、起因條件：必須具有客觀存在的不法侵害�！安环ā敝阜钏辉试S的，其侵害行為構(gòu)成犯罪為條件。2、時間條件：不法侵害正在進行時，對合法權(quán)益造成威脅性和緊迫性，才可行使防衛(wèi)行為。3、主觀條件：要求防衛(wèi)人具有防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志。前者是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行;后者是指防衛(wèi)人出于保護合法權(quán)益的動機。4、對象條件：只能針對侵害人本人防衛(wèi)。5、限度條件：沒有明顯超過必要限度。
二、依法、合理適用正當防衛(wèi)制度的法理思考
思考一：把握立法精神，嚴格落實《指導(dǎo)意見》的總體要求
要按照《指導(dǎo)意見》的總體要求，大力弘揚社會主義核心價值觀，把握立法精神，嚴格公正辦案，堅決捍衛(wèi)“法不能向不法讓步”的法治精神，在法律框架內(nèi)，依法準確適用正當防衛(wèi)制度，維護公民的正當防衛(wèi)權(quán)利，做到具體案件具體分析，準確理解正當防衛(wèi)制度的真正內(nèi)涵，把握《指導(dǎo)意見》總體要求，切實防止“誰能鬧誰有理”“誰死傷誰有理”的錯誤做法，正確區(qū)分何種侵害為惡，何種侵害是對惡的制止，立足具體案情，準確認定正當防衛(wèi)制度的構(gòu)成要件，堅持法、理、情統(tǒng)一，把握正當防衛(wèi)認定界限，依法準確認定，防止不當認定，打擊以防衛(wèi)之名行不法侵害之實的違法犯罪行為，維護社會公平正義，實現(xiàn)制止真正的惡，保護公眾正當權(quán)利的目標。
思考二：準確把握正當防衛(wèi)的認定條件，依法合理適用正當防衛(wèi)
要深刻理解《指導(dǎo)意見》對正當防衛(wèi)構(gòu)成要件的解釋，掌握正當防衛(wèi)的起因條件、時間條件、對象條件、意圖條件和界限條件等構(gòu)成要件。注意區(qū)分正當防衛(wèi)與相互斗毆，保證構(gòu)成要件的準確認定，確保法律推理的正確性。要將起因條件作為認定正當防衛(wèi)的前提，厘清將不法侵害限縮為暴力侵害或者犯罪行為的謬誤，明確不法侵害既包括侵犯生命、健康權(quán)利，也包括侵犯人身自由、公司財產(chǎn)等權(quán)利的行為；既包括犯罪行為，也包括違法行為。對于非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅等不法侵害，“拉拽方向盤、毆打司機”危害安全駕駛與公共安全的行為，以及未成年人對未成年人實施侵害的校園暴力行為都屬于正當防衛(wèi)制度中不法侵害的范疇，應(yīng)當勸阻、制止，制止無效的，可以實行防衛(wèi)。要明確不法侵害的時間條件，準確把握不法侵害的開始、暫時中斷、暫時制止，立足于防衛(wèi)人在防衛(wèi)時所處情景，按照社會公眾一般認知，依法做出合乎情理的判斷。要明確正當防衛(wèi)的對象條件，不法侵害人不僅包括直接實施不法侵害的人，也包括在現(xiàn)場共同實施不法侵害者。對侵害人是無刑事責任能力人或者限制刑事責任能力人應(yīng)當盡量使用其他方式避免或者制止侵害。明確正當防衛(wèi)的意圖條件，正確區(qū)分“為了制止不法侵害”和“防衛(wèi)挑撥”。對故意以語言、行為等挑唆對方侵害自己再予以反擊的防衛(wèi)挑唆，不認定為防衛(wèi)行為。對因瑣事發(fā)生沖突，要通過綜合考量案發(fā)起因、兇器的準備和使用、暴力行為的程度、他人參與打斗等客觀情節(jié)，來判斷行為人的主觀意圖和行為性質(zhì)。正當防衛(wèi)必須在制止不法侵害的范圍內(nèi)行使，不能濫用防衛(wèi)權(quán)，堅決防止將濫用防衛(wèi)權(quán)的行為認定為防衛(wèi)行為。
思考三：準確把握防衛(wèi)過當和特殊防衛(wèi)的認定條件，確保案件處理經(jīng)得起法律檢驗
要準確把握《指導(dǎo)意見》對防衛(wèi)過當?shù)恼J定條件，明確何為“明顯超過必要限度”和“造成重大損失”兩個條件，綜合考慮不法侵害的性質(zhì)、手段、危害程度、防衛(wèi)的時機、手段、強度、損害程度、雙方力量對比，立足防衛(wèi)人防衛(wèi)時所處的情景，結(jié)合具體案情和社會公眾一般認知做出判斷。判斷不法侵害的危害程度，既要考慮已經(jīng)造成的損壞，還要考慮造成進一步損害的緊迫危險性和現(xiàn)實可能性，不苛求反擊方式的基本相當和強度。通過綜合考量，對于防衛(wèi)行為與不法侵害相差懸殊、明顯過激的，應(yīng)當認定防衛(wèi)明顯超過必要限度。造成不法侵害人重傷、死亡的應(yīng)當認定“造成重大損害”。造成輕傷以下?lián)p害的，或者防衛(wèi)行為雖然明顯超過必要限度，但沒有造成重大損害的，不認定為防衛(wèi)過當。要準確把握防衛(wèi)過當?shù)男塘P裁量標準，綜合考慮案件情況，正確適用減輕或者免除處罰量刑手段，確保案件處理公平公正。要準確把握《指導(dǎo)意見》對特殊防衛(wèi)的具體適用規(guī)定，按照犯罪構(gòu)成四大要件理論，把握“行兇”“殺人、搶劫、強奸、綁架”“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的內(nèi)涵，區(qū)分一般防衛(wèi)與特殊防衛(wèi)的關(guān)系，明確防衛(wèi)過當和特殊防衛(wèi)認定條件，嚴格遵守實體公正、程序公正等刑法規(guī)定和刑事訴訟制度，依法辦案、公正司法，確保案件質(zhì)量和效率，使每一起案件都經(jīng)得起法律和歷史檢驗。
思考四：立足實踐對標對表，認真落實工作要求
要認真執(zhí)行《指導(dǎo)意見》的工作要求，在辦案過程中，依法及時、全面搜集與案件相關(guān)的各類證據(jù)，做好偵查取證工作。依據(jù)刑事訴訟程序規(guī)定，全面審查事實證據(jù)，正確適用認罪認罰從寬制度，及時做出不予立案、撤銷案件、不批準逮捕、不起訴的決定或者被告人無罪判決。強化釋法析理工作，回應(yīng)當事人和社會關(guān)切，使辦案成為全面普法的法治公開課，最大限度做好矛盾化解工作，促進社會和諧穩(wěn)定。要認真貫徹“誰執(zhí)法、誰普法”的普法責任制，做好以案說法工作，使正當防衛(wèi)案件的處理成為法治和社會主義核心價值觀的宣傳過程。要按照案例指導(dǎo)制度要求，以涉正當防衛(wèi)指導(dǎo)性案例、典型案例，特別是與此次《指導(dǎo)意見》同時發(fā)布的七個典型案例為指導(dǎo)，旗幟鮮明地保護正當防衛(wèi)者和見義勇為人的合法權(quán)益，弘揚社會正氣，引導(dǎo)社會公眾依法、合理、和平解決瑣事糾紛，消除社會戾氣，增進社會和諧穩(wěn)定。
作者：吉林省蛟河市人大法工委主任 徐鳳林
