[ 肖佑良 ]——(2020-12-1) / 已閱3005次
論刑法學(xué)神話(huà)的破滅及中華律學(xué)的回歸
一批留學(xué)德日的學(xué)者正在極力創(chuàng)造我國(guó)教義學(xué)的新神話(huà)。法學(xué)院的教授學(xué)者是急先鋒。在這些人不遺余力地鼓吹下，不僅我國(guó)法學(xué)理論全盤(pán)西化形成了氣候，而且向立法及司法領(lǐng)域擴(kuò)展的勢(shì)頭有增無(wú)減，這個(gè)發(fā)展趨勢(shì)是值得警惕的。
我國(guó)刑法的中國(guó)特色逐漸被侵蝕。我國(guó)刑法修法越來(lái)越頻繁，許多社會(huì)危害性并不突出的行為，完全能夠采取其他手段治理的，例如醉酒駕駛，代替考試，還有即將入刑的冒名上大學(xué)等等，要么己經(jīng)入罪，要么即將入罪，都是模仿西方的具體表現(xiàn)。我們是社會(huì)主義國(guó)家，與西方資本主義國(guó)家有本質(zhì)不同的，統(tǒng)一戰(zhàn)線(xiàn)是我們國(guó)家的基本國(guó)策、基本路線(xiàn)。要團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量，建設(shè)社會(huì)主義現(xiàn)代化強(qiáng)國(guó)。如果我們學(xué)西方，過(guò)分強(qiáng)調(diào)刑罰的作用，將社會(huì)危害性較輕的行為大量入罪，那么犯罪率將猛增，我國(guó)也要修建大量的監(jiān)獄、看守所了。國(guó)家的罪犯越多，意味著人權(quán)狀況惡化，顯著擴(kuò)大了社會(huì)對(duì)立面，社會(huì)影響將是巨大的。鑒于考公務(wù)員、服兵役等都是要政審的，家里有人被判過(guò)刑，政審?fù)ú贿^(guò)。一人犯罪，連累全家。用不了多久，我國(guó)可能連選拔公務(wù)員、服兵役都找不到足夠人選。這不是危言聳聽(tīng)，中央政治局、全國(guó)人大常委會(huì)不可不察。我國(guó)的刑法，應(yīng)當(dāng)貫徹統(tǒng)一戰(zhàn)線(xiàn)的這個(gè)基本國(guó)策，最大限度地使用非刑罰手段治理國(guó)家，擴(kuò)大犯罪圈，必須慎之又慎，刑罰只針對(duì)社會(huì)危害性最突出的行為。顯然，79刑法是中國(guó)特色最鮮明的刑法。
刑法教義學(xué)不是科學(xué)，而是偽科學(xué)。刑法教義學(xué)學(xué)者承認(rèn)不是科學(xué)，否定是偽科學(xué)。回答是不是科學(xué)或者偽科學(xué)的問(wèn)題，都只能用事實(shí)說(shuō)話(huà)的，但是刑法教義學(xué)學(xué)者使用“以理服人”予以規(guī)避，極力通過(guò)思辨說(shuō)理，來(lái)論證刑法教義學(xué)的存在價(jià)值。眾所周知，以事實(shí)說(shuō)話(huà)，與以理服人，兩者的性質(zhì)是完全不同的。以事實(shí)說(shuō)話(huà)，實(shí)事求是才能叫科學(xué)，以理服人，則談不上科學(xué)了。謬誤、偽科學(xué)也能以理服人。所謂的以理服人，實(shí)際重在說(shuō)理，能不能服人，則是另一回事。在刑法教義學(xué)者們內(nèi)部，各吹各的號(hào)，各著各的調(diào)，相互之間都做不到以理服人的。在理論與實(shí)務(wù)的關(guān)系上，一方面理論界熱火朝天，另一方面實(shí)務(wù)界冷眼旁觀。對(duì)此，刑法教義學(xué)學(xué)者將責(zé)任歸咎于實(shí)務(wù)部門(mén)不重視理論，不重視裁判說(shuō)理。作為一名從事實(shí)務(wù)的司法人員，我要告訴刑法教義學(xué)的學(xué)者們，一是刑法教義學(xué)在實(shí)務(wù)中想要“強(qiáng)詞奪理”則輕而易舉，想要“以理服人”則步履維艱。這不奇怪。刑法教義學(xué)學(xué)者這個(gè)群體內(nèi)，沒(méi)有利害沖突，都實(shí)現(xiàn)不了“以理服人”，怎么能指望立場(chǎng)迥異存在利害沖突的控辯審三方做到“以理服人”呢？二是經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)，刑法教義學(xué)根本無(wú)法通過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)，脫離實(shí)際，是名符其實(shí)的偽科學(xué)。三是刑法教義學(xué)實(shí)質(zhì)乃以偏概全。由于以偏概全，必然眾說(shuō)紛紜。典型的例子就是盲人摸象。這就是刑法教義學(xué)在實(shí)務(wù)中遭遇抵制的根本原因。由于司法實(shí)務(wù)人員未能深入反思，查找問(wèn)題的根源所在，所以就沒(méi)有強(qiáng)有力的信息反饋給理論界，驚醒深陷刑法教義學(xué)迷夢(mèng)中的學(xué)者們。
兩大支柱論的崩塌。西方法學(xué)基于內(nèi)部與外部?jī)蓚�(gè)世界觀的認(rèn)知，也就是把整體拆分成部分的分析科學(xué)的世界觀，法學(xué)理論是建立在區(qū)分客觀與主觀兩大支柱論的基礎(chǔ)上的。無(wú)論是大陸法系理論（包括蘇俄），還是英美法系理論，都是圍繞著這兩大支柱論發(fā)展起來(lái)的。區(qū)分客觀與主觀，在刑法教義學(xué)學(xué)者眼中，份量極重，評(píng)價(jià)極高。然而，區(qū)分客觀與主觀兩大支柱，是不符合實(shí)際的。因?yàn)樾袨槿嗽趯?shí)施犯罪客觀行為時(shí)，要特別強(qiáng)調(diào)在這個(gè)時(shí)間段內(nèi)，主客觀是統(tǒng)一的。也就是說(shuō)，客觀上是故意殺人，主觀上也一定是故意殺人，客觀上是盜竊，主觀上也一定是盜竊。絕不可能出現(xiàn)，客觀上故意殺人，主觀上酒吧泡妞的主客觀背離的情形發(fā)生。行為人實(shí)施故意殺人行為時(shí)，如果架設(shè)兩臺(tái)攝像機(jī)，一臺(tái)拍攝客觀方面，另一臺(tái)拍攝主觀方面。當(dāng)我們比對(duì)兩臺(tái)攝像機(jī)拍下的內(nèi)容時(shí)，就會(huì)發(fā)現(xiàn)它們的內(nèi)容是相同的（即使有不同的地方，也不影響定性）。這個(gè)是可以得到實(shí)證證明的。因?yàn)槭潞笞プ×朔缸锵右扇耍灰鐚?shí)供述，供述的內(nèi)容就是犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪時(shí)主觀方面的內(nèi)容。若行為人實(shí)施犯罪行為的整個(gè)過(guò)程都被監(jiān)控拍攝下來(lái)，那么拍攝的內(nèi)容（客觀方面）與如實(shí)供述的內(nèi)容（主觀方面）必定是相同的。因此，區(qū)分客觀與主觀的兩大支柱論，從根本上脫離了實(shí)際。兩大支柱，實(shí)際僅有客觀行為這一根客觀支柱，所謂的主觀支柱，就是客觀支柱通過(guò)眼球在大腦中形成的鏡像而己，也就是客觀支柱的影子。客觀行為實(shí)施時(shí)，主觀思想已經(jīng)融入客觀行為之中，客觀行為是主客觀統(tǒng)一的客觀事物。這個(gè)主客觀統(tǒng)一的客觀事物（客觀行為），才是刑法與刑法學(xué)的研究對(duì)象。這個(gè)結(jié)論無(wú)異于晴天霹靂，不知道能否驚醒刑法教義學(xué)迷夢(mèng)中人。
犯罪的定義脫離實(shí)際。刑法教義學(xué)者照搬德國(guó)刑法的犯罪定義，認(rèn)為犯罪是符合構(gòu)成要件，違法且有責(zé)的行為。以我國(guó)刑法二百三十二條為例：故意殺人的，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑。套用德國(guó)刑法犯罪定義，刑法第二百三十二條為：故意殺人的，違法且有責(zé)的，處死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑。也就是，德國(guó)刑法的法條罪狀，與社會(huì)公眾的理解，完全是兩碼事。社會(huì)公眾理解的“故意殺人的”，對(duì)應(yīng)的就是“故意殺人的”這種犯罪客觀行為（客觀事物）。德國(guó)刑法及我國(guó)刑法教義學(xué)學(xué)者所理解的“故意殺人的”，對(duì)應(yīng)的不僅包括前述社會(huì)公眾所理解的“故意殺人的”犯罪客觀行為，而且還包括正當(dāng)防衛(wèi)殺人，緊急避險(xiǎn)殺人，執(zhí)行職務(wù)槍決死刑犯等客觀行為。顯然，在刑法教義學(xué)學(xué)者眼中，“故意殺人的”這個(gè)概念，既描述故意殺人犯罪，強(qiáng)調(diào)形式與事實(shí)（否則，無(wú)法進(jìn)行所謂的該當(dāng)性判斷），又描述正當(dāng)防衛(wèi)殺人、緊急避險(xiǎn)殺人、執(zhí)行職務(wù)槍決死刑犯等“故意殺人的”例外情形。法律規(guī)則，都具有“有原則，就有例外”的屬性。原則和例外都是客觀事物，并且是性質(zhì)完全不同的客觀事物。因此，德國(guó)刑法和我國(guó)刑法教義學(xué)者使用“故意殺人的”同一概念，直接描述（注重形式和事實(shí)）兩種性質(zhì)相反的客觀事物，是無(wú)法完成的任務(wù)。顯然，德國(guó)刑法和我國(guó)刑法教義學(xué)者的犯罪定義脫離實(shí)際，邏輯上根本站不住腳。
使用概念描述客觀事物，有兩種情形：一種是直接描述某種具體客觀事物，突出了具體事實(shí)，強(qiáng)調(diào)了存在形式，例如，男人描述男性，女人描述女性；另一種間接描述，在直接描述概念的基礎(chǔ)上，用概念再描述概念，例如，使用“人”，描述男人和女人。兩種描述都具有價(jià)值性。這里的價(jià)值性，就是概念所包含的客觀事物的數(shù)量，間接描述的概念價(jià)值屬性要比直接描述的概念價(jià)值屬性大。如果要使用一個(gè)概念去描述“故意殺人的”和“正當(dāng)防衛(wèi)殺人”兩種性質(zhì)不同的客觀行為（客觀事物），唯一辦法使用價(jià)值屬性更大的概念，確定不能使用“故意殺人的”。因?yàn)樗械淖餇睿际侵苯用枋錾鐣?huì)上的客觀行為（客觀事物）的。
法律解釋違背了人類(lèi)認(rèn)識(shí)客觀事物的普遍規(guī)律。法律適用需要法律解釋?zhuān)欠▽W(xué)著作中永恒不變的教條。反復(fù)不斷地灌輸，禁錮了法學(xué)研習(xí)者的思維，法律解釋成為了顛撲不破的“真理”，讓人深信不疑。然而，法律是通過(guò)描述客觀事物（客觀行為）而來(lái)的，本身就是實(shí)體，只能認(rèn)識(shí)，不能解釋。各行各業(yè)認(rèn)識(shí)客觀事物的普遍方法，都是通過(guò)透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)。客觀事物的共性，都是形式與實(shí)質(zhì)相統(tǒng)一，形式千姿百態(tài)，實(shí)質(zhì)千篇一律。這個(gè)共性，完美詮釋了百案百態(tài)，世界上沒(méi)有兩起完全相同的案件。千姿百態(tài)的形式，彼此可能相差十萬(wàn)八千里，通過(guò)解釋?zhuān)瑥囊环N形式認(rèn)識(shí)另一種形式，是根本不可能實(shí)現(xiàn)的。舉個(gè)例子，就像我們認(rèn)識(shí)蘋(píng)果一樣，給你一個(gè)全新品種的蘋(píng)果，沒(méi)有人會(huì)通過(guò)解釋一個(gè)熟悉品種的蘋(píng)果，去認(rèn)識(shí)一個(gè)全新品種的蘋(píng)果，而是通過(guò)見(jiàn)多識(shí)廣，把不同品種的蘋(píng)果特征都裝入大腦中，然后進(jìn)行整體比對(duì)來(lái)認(rèn)識(shí)的，也就是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，本質(zhì)相同，就是性質(zhì)相同，同類(lèi)客觀事物，就作同樣處理。透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，才能準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)客觀事物。這是實(shí)踐反復(fù)證明了的真理。法律適用同樣是認(rèn)識(shí)客觀事物，需要的是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，而不是需要法律解釋。因此，法律適用需要解釋的“真理”，違背客觀事物認(rèn)識(shí)的普遍規(guī)律，是錯(cuò)把謬誤當(dāng)成了真理。
法律解釋違背法治原則。法律解釋?zhuān)椒ㄎ寤ò碎T(mén)，都是無(wú)章可循，無(wú)法控制解釋的尺度。一個(gè)解釋作出來(lái)后，到底是被禁止的類(lèi)推解釋?zhuān)�是被允許的擴(kuò)大解釋?zhuān)瑳](méi)有衡量判斷的標(biāo)準(zhǔn)，只能自以為是，容易發(fā)生誤判。法律本身就是固定處理客觀事物的方法和結(jié)果，法治的本質(zhì)就是追求剛性的法律，強(qiáng)調(diào)罪刑法定，防止恣意妄為。然而，法律解釋打開(kāi)了人治的方便之門(mén)。通過(guò)法律解釋?zhuān)粋�(gè)行為，可以有多種定性，多種處理方案。司法人員有選擇余地，就有權(quán)力尋租的可能，又回到人治的老路上去了。顯而易見(jiàn)，法治原則從根本上就是排斥法律解釋的，兩者之間格格不入。
法律解釋的實(shí)質(zhì)，就是法律演繹。法條是概念，概念都具有價(jià)值性，涵括了形形色色的客觀行為。舉個(gè)類(lèi)似例子，用“人”這個(gè)概念，就涵括了全球所有的男女老少，沒(méi)有兩個(gè)人是相同的。“人”所包含的數(shù)量，就是“人”概念的價(jià)值性。法條都是使用概念組成的，法條本身的價(jià)值屬性與生俱來(lái)，從法條誕生之日就具有價(jià)值性。從法條到具體客觀行為，西方法學(xué)采取演繹法，也就是通過(guò)解釋概念，將法條適用于實(shí)際案件中的具體行為。問(wèn)題就出在西方法學(xué)把法條創(chuàng)設(shè)成為一個(gè)純粹的虛擬概念，不是對(duì)應(yīng)性質(zhì)相同的客觀事物，而是對(duì)應(yīng)性質(zhì)不同的原則與例外兩種客觀事物組成的“大雜燴”。如此一來(lái)，只能通過(guò)虛擬的法條概念演繹出具體行為來(lái)，這就是法律解釋。這種通過(guò)解釋虛擬概念認(rèn)識(shí)客觀事物的方法，在所有學(xué)科中絕無(wú)僅有。既然是絕無(wú)僅有，就沒(méi)有參考比較的對(duì)象，法律解釋成了法學(xué)領(lǐng)域認(rèn)識(shí)客觀事物獨(dú)特的“方法”。問(wèn)題是，法條虛擬概念的演繹，無(wú)章可循，不同的人作不同的理解，就是同一個(gè)人，不同時(shí)期，理解也不相同。法律解釋亂了，帶來(lái)司法亂象，就在情理之中。
立法解釋?zhuān)痉ń忉專(zhuān)鋵?shí)都不是解釋出來(lái)的，而是定義出來(lái)的。高法在解釋刑法三百一十三條拒不執(zhí)行判決、裁定罪時(shí)，考慮是否包括法院的調(diào)解書(shū)，結(jié)論是不包括。按照教科書(shū)，這種解釋沒(méi)有問(wèn)題。可是，全國(guó)人大常委會(huì)后面又出臺(tái)立法解釋?zhuān)谭ㄈ僖皇龡l包括解調(diào)書(shū)。筆者斷定，這個(gè)立法解釋不可能是解釋出來(lái)的，而是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，定義出來(lái)的。事實(shí)上，許多的司法解釋?zhuān)⒎ń忉專(zhuān)谭ń塘x學(xué)中的法律解釋沒(méi)有多少關(guān)系的，都是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)定義出來(lái)。凡是通過(guò)法律解釋出來(lái)的條文，十有八九要出錯(cuò)的。筆者只關(guān)注司法解釋出錯(cuò)的部分，原因是司法實(shí)踐要按照錯(cuò)的司法解釋辦。至于那些沒(méi)有出錯(cuò)的條文，根本無(wú)需特別關(guān)注，透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，一定會(huì)得出相同的結(jié)論。立法解釋?zhuān)痉ń忉專(zhuān)m然冠之以解釋之名，實(shí)則徒有虛名，真正的名字應(yīng)該叫立法定義，司法定義。
犯罪論體系。世界上有三階層，二階層，四要件，雙層次等等，筆者曾經(jīng)提出了修正后四要件體系。所有的這些體系，都分客觀與主觀，都是建立在兩大支柱論的基礎(chǔ)之上，都是先出錯(cuò)，后糾錯(cuò)。由于構(gòu)成要件被視為，既包括原則又包括例外的虛擬概念（既要直接描述原則情形的形式與實(shí)質(zhì)，又要直接描述例外情形的形式與實(shí)質(zhì)，根本無(wú)法實(shí)現(xiàn)，但刑法教義學(xué)人為地設(shè)定描述原則的概念能夠涵括例外，這就是虛擬出來(lái)的概念），導(dǎo)致錯(cuò)誤地認(rèn)為例外情形也符合構(gòu)成要件，然后再通過(guò)違法性、有責(zé)性或者責(zé)任要件來(lái)糾正第一步的誤判。比較階層體系或雙層次體系而言，四要件的主要問(wèn)題，一旦誤判，甚至連糾錯(cuò)的門(mén)路都沒(méi)有。我國(guó)刑法教義學(xué)者抓住這一點(diǎn)，猛烈抨擊四要件。修正后的四要件（參考筆者其他文章）有所改進(jìn)，但是仍然沒(méi)有跳出法條是虛擬概念的窠臼。犯罪論體系之所以層出不窮，根源就在于，犯罪論體系建立在區(qū)分主觀與客觀兩大支柱論的基礎(chǔ)之上，兩大支柱被人為地賦予不同意義和功能，而且不同的人賦予的意義和功能并不相同，各種各樣的犯罪論體系就出現(xiàn)了。盡管這種操作脫離了實(shí)際，兩大支柱其實(shí)并不存在，但是能夠滿(mǎn)足了不同的法系，不同的國(guó)家，甚至不同的個(gè)人，都可以就有自己個(gè)性化的犯罪論體系的愿望，結(jié)果許多人深陷其中，樂(lè)此不疲。弄清楚了各種犯罪論體系的內(nèi)在矛盾與沖突，可以預(yù)言，世界各國(guó)的犯罪論體系最終會(huì)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，都要回歸到客觀事物認(rèn)識(shí)的普遍規(guī)律上來(lái)，就是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)。實(shí)際上，透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，與司法實(shí)際非常吻合，具體表現(xiàn)就是絕大多數(shù)案件，都是案卷閱完，定性隨之確定。案卷中的每一份證據(jù)，都是對(duì)客觀行為表現(xiàn)形式的描述，當(dāng)我們把客觀行為的方方面面都審查了，就是透過(guò)現(xiàn)象了，全案（客觀行為）定性就自然而然出現(xiàn)在腦海中了，根本不需要解釋法條，根本不需要三段論（更談不上需要三段論的倒置），根本不需要兩階層，三階層或者四要件。當(dāng)然，疑難復(fù)雜案件一時(shí)做不到這點(diǎn)，那是因?yàn)橐呻y復(fù)雜案件的表現(xiàn)形式，閱卷人過(guò)去未曾見(jiàn)過(guò)，沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，因此不能做到即時(shí)得出結(jié)論來(lái)。在這種情形下，就需要仔細(xì)分析案件客觀行為的表現(xiàn)形式，并把這種全新的表現(xiàn)形式與自己熟悉的表現(xiàn)形式進(jìn)行全方位的比較、核對(duì)，透過(guò)現(xiàn)象看清楚客觀行為的內(nèi)在實(shí)質(zhì)，進(jìn)而準(zhǔn)確適用法律。顯然，疑難復(fù)雜案件同樣不需要解釋法律，同樣不需要三段論，同樣不需要兩階層、三階層或者四要件。
有原則，就有例外。這個(gè)既是法律本身屬性，又是法律適用原則。有原則，就有例外，應(yīng)該作為排名第一的最重要的法律適用原則，我國(guó)要率先寫(xiě)入刑法理論教科書(shū)，并且適時(shí)納入刑法和刑訴法中。法律不是放之四海而皆準(zhǔn)的，法律適用是有邊界的。所以基于善良目的的制定法，根本不存在惡法亦法的問(wèn)題。當(dāng)法律被認(rèn)為是惡法之時(shí)，實(shí)際是例外情形出現(xiàn)了，原則（法律）不再適用。原則是客觀事物，例外也是客觀事物，認(rèn)識(shí)客觀事物的唯一途徑，就是透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)。法律適用同樣是認(rèn)識(shí)客觀事物，不管是認(rèn)識(shí)原則，還是識(shí)別例外，都是透過(guò)現(xiàn)象（表現(xiàn)形式）看本質(zhì)，進(jìn)而準(zhǔn)確適用法律。更重要的是，這種認(rèn)識(shí)客觀事物的方法，能夠進(jìn)行檢驗(yàn)，并且得出的結(jié)論是唯一的。道理很簡(jiǎn)單，任何客觀事物，都只有唯一定性。這也是客觀事物存在的普遍規(guī)律。值得一提的是，客觀事物的定性，必須是全面評(píng)價(jià)的結(jié)果，不能斷章取義，不能削足適履。刑法教義學(xué)中什么想象競(jìng)合犯，什么法條競(jìng)合犯，都是以偏概全的產(chǎn)物，都是沒(méi)有意義的概念。
刑法教義學(xué)的神話(huà)破滅，中華律學(xué)重新崛起。我國(guó)一批留學(xué)德日的學(xué)者歸來(lái)后，極力推動(dòng)我國(guó)法學(xué)理論教義學(xué)化。這些人沒(méi)有經(jīng)過(guò)實(shí)踐檢驗(yàn)刑法教義學(xué)理論，直接照搬照抄到國(guó)內(nèi)來(lái)。這種狀況從清朝未年就開(kāi)始了，新中國(guó)成立后也是如此，已經(jīng)持續(xù)上百年了。可是，謬誤終歸是謬誤，人類(lèi)社會(huì)要向前發(fā)展，社會(huì)科學(xué)亦是如此。值得注意的是，美國(guó)立法中已經(jīng)出現(xiàn)了新的動(dòng)向，那就是強(qiáng)調(diào)只有客觀方面就可以定罪了，主觀方面在所不問(wèn)。這是理論反省的結(jié)果。主客觀統(tǒng)一，犯罪的客觀行為（不是人的所有行為），必然內(nèi)含主觀思想，不需要考慮主觀。伴隨著兩大支柱論的崩塌，整個(gè)刑法教義學(xué)理論神話(huà)就破滅了。什么行為刑法，什么行為人刑法，其實(shí)都是人為設(shè)定的虛擬概念，根本不能實(shí)踐檢驗(yàn)。所謂的行為刑法與行為人刑法學(xué)派之爭(zhēng)，如前所述，其實(shí)是自己與自己的影子之爭(zhēng)。我們老祖宗創(chuàng)造的中華律學(xué)的“舉輕以明重，以重以明輕”的行為整體判斷法，曾經(jīng)創(chuàng)造了人類(lèi)法學(xué)史上前所未有的輝煌，只是到了清朝未年才沒(méi)落的。讓中華兒女欣喜的是，這種行為整體判斷法，體現(xiàn)了“天人合一”整體世界觀，符合客觀事物認(rèn)識(shí)的普通規(guī)律。缺陷就是沒(méi)有把“有原則，就有例外”納入到法律適用原則之中。刑法教義學(xué)學(xué)者們很清楚，整個(gè)刑法教義學(xué)理論體系，主要解決兩個(gè)問(wèn)題，一個(gè)是法律解釋?zhuān)粋�(gè)例外情形出罪。這兩個(gè)問(wèn)題都是法條概念被人為虛擬化后產(chǎn)生的偽命題。當(dāng)我們弄明白刑法分則法條唯一代表某種犯罪行為，法條是實(shí)體，是客觀事物，例外也是實(shí)體，也是客觀事物，這兩個(gè)問(wèn)題就迎刃而解了。特別要強(qiáng)調(diào)的是，刑法教義學(xué)中，法律適用需要排除例外情形的思想，是值得借鑒的。中華民族要實(shí)現(xiàn)偉大復(fù)興的歷史機(jī)遇來(lái)了，令人欣喜的是，我國(guó)法學(xué)家創(chuàng)造法學(xué)新輝煌的機(jī)遇也來(lái)了，那就是重寫(xiě)中華律學(xué)，將有原則，就有例外納入其中，作為法律適用的原則排名第一，罪刑法定排名第二，這樣重寫(xiě)的中華律學(xué)就不是一次簡(jiǎn)單的否定，更不是單純的回歸，而是從肯定到否定再到否定之否定的一次螺旋上升，將實(shí)現(xiàn)質(zhì)的飛躍，有望成為世界各國(guó)學(xué)習(xí)借鑒的標(biāo)桿理論。中華律學(xué)因其符合司法實(shí)際（案卷閱完，定性隨之確定，不需要犯罪論體系），又簡(jiǎn)單易學(xué)，必將具有強(qiáng)大的生命力，走出國(guó)門(mén)，走向世界，是可以預(yù)期的。
中華律學(xué)下的法律適用。透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，就是行為整體判斷法。作為中華律學(xué)下的法律適用方法，是不是管用？筆者特別要強(qiáng)調(diào)兩點(diǎn)，一是這個(gè)方法跟教科書(shū)介紹的法律解釋方法完全不是一回事，法律解釋因無(wú)章可循，操作起來(lái)非常燒腦的（容易使人禿頂），許多法律人深有體會(huì)。透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，重在熟悉掌握客觀行為千姿百態(tài)的具體表現(xiàn)形式，要求多辦案和大量閱讀案例分析書(shū)，強(qiáng)調(diào)見(jiàn)多識(shí)廣。二是當(dāng)學(xué)習(xí)掌握的案例積累到相當(dāng)數(shù)量之后，必然會(huì)產(chǎn)生質(zhì)的飛躍。當(dāng)某個(gè)罪名對(duì)應(yīng)的客觀行為，如果出現(xiàn)一種全新的表現(xiàn)形式，我們就能夠做到透過(guò)現(xiàn)象看清內(nèi)在本質(zhì)，從而準(zhǔn)確地適用法律。顯然，中華律學(xué)下的法律適用與刑法教義學(xué)下的法律適用，一個(gè)重實(shí)踐，重經(jīng)驗(yàn)，一個(gè)重在讀研讀博，重邏輯，天差地別，中華律學(xué)簡(jiǎn)單易學(xué)又準(zhǔn)確，教義學(xué)復(fù)雜難懂又不準(zhǔn)確，無(wú)法相提并論。花十年功夫?qū)W習(xí)中華律學(xué)的人，輕易就能秒殺花二十年功夫?qū)W習(xí)刑法教義學(xué)的人。原因就在于，方法對(duì)頭，事半功倍，方法不對(duì)，事倍功半。廣為流傳的霍姆斯的名言，“法律的生命不在邏輯而在于經(jīng)驗(yàn)”。事實(shí)上，法條本身是實(shí)體（客觀事物），透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)，經(jīng)驗(yàn)起決定性作用。霍姆斯得出這個(gè)結(jié)論，不是偶然的，而是必然的，符合人類(lèi)認(rèn)識(shí)客觀事物的普遍規(guī)律。相反，我國(guó)學(xué)者提出“法律的生命不僅在于邏輯，而且在于生活”，強(qiáng)調(diào)經(jīng)驗(yàn)與邏輯并重，不僅找不到實(shí)例來(lái)支持，而且違背了人類(lèi)認(rèn)識(shí)活動(dòng)的普遍規(guī)律性，自然是不切實(shí)際的。
作者單位：湖南省城步苗族自治縣人民檢察院 肖佑良
