[ 王冠華 ]——(2021-11-6) / 已閱3722次
采招釋疑23：政府采購投訴中的證明材料
王冠華
《政府采購法實施條例》第55條規定，“供應商投訴應當有……必要的證明材料。”《政府采購質疑和投訴辦法》（財政部第94號令）第18條規定：“投訴人投訴時，應當提交……必要的證明材料”。問題是，政府采購中，供應商投訴時，應當提供哪些“必要的證明材料”？對此，筆者認為，所謂“必要的證明材料”，是指能夠證明投訴人的投訴請求（主張）和理由成立的事實根據，該等根據必須是客觀存在的，且必須與案件事實相關聯，其來源也應當是合法的，目的是證明投訴成立的真實情況。
在證據法上，通說認為，舉證證明責任具有雙重含義，即行為責任與結果責任。就政府采購投訴而言，行為責任是指供應商就其投訴請求（主張）向財政部門提供“必要的證明材料”的責任，而結果責任則指供應商不能提供“必要的證明材料”證明其投訴事實成立時所要承擔的投訴被駁回的風險。由于財政部門投訴處理決定必須依供應商的申請才能作出，故其作出投訴處理決定的行為是一種依申請的具體行政行為。從行為責任上看，“誰主張、誰舉證”的原則同樣適用于政府采購投訴活動，即供應商（投訴人）對其投訴請求或者主張均應該提供相應的證據（必要的證明材料）予以證明。但是，結果責任只能由當事人一方承擔。這是因為，就投訴處理而言，供應商投訴的事實可能出現三種結果，即事實被肯定，或者事實真偽不明，或者事實被否定。從供應商的角度看，只有在其投訴的事實被肯定時才可能投訴成立，而在另外兩種情況下則要承擔結果責任。要言之，只有在供應商提供的“必要的證明材料”足以使其投訴的事實達到行政法上相應的證明標準，方可認定其據以投訴的主張或者請求成立。
政府采購活動中，投訴機制作為一項行政救濟制度，對于維護供應商的合法權益作用重大。實踐中，也存在部分供應商在無“必要的證明材料”時進行虛假、惡意投訴的情形，既妨礙了采購項目的順利進行，又增加了行政監管成本。為規制該等不良行為，財政部第94號令第37條規定：“投訴人在全國范圍12個月內三次以上投訴查無實據的，由財政部門列入不良行為記錄名單。”“投訴人有下列行為之一的，屬于虛假、惡意投訴，由財政部門列入不良行為記錄名單，禁止其1至3年內參加政府采購活動：（一）捏造事實；（二）提供虛假材料；（三）以非法手段取得證明材料。證據來源的合法性存在明顯疑問，投訴人無法證明其取得方式合法的，視為以非法手段取得證明材料。”需要注意的是，查無實據投訴與虛假、惡意投訴在法律后果上是不同的，對于前者而言，僅由財政部門列入不良行為記錄名單，但是沒有規定禁止投訴供應商參加政府采購活動。
作者簡介：北京盈科（烏魯木齊）律師事務所股權高級合伙人、管委會副主任、執業律師，九三學社新疆區委法律專門委員會主任，聯系電話：18699089007。
