[ 萬欣 ]——(2004-10-1) / 已閱12696次
這個(gè)醫(yī)院構(gòu)成“單位受賄罪”嗎？
萬欣 律師
藥品購銷中的回扣等問題成因復(fù)雜，由來已久，實(shí)踐中給予、收受回扣的情況，尤其是單位收受回扣的使用情況極為復(fù)雜。目前有一些同志認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)只要收受回扣即構(gòu)成單位受賄罪，例如《要“折扣”，算不算“單位受賄”》一文中重慶市檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為該市CF醫(yī)院收受贊助費(fèi)后納入財(cái)務(wù)部門統(tǒng)一管理的行為構(gòu)成單位受賄罪，筆者認(rèn)為此種看法值得商榷，筆者認(rèn)為CF醫(yī)院的行為不構(gòu)成單位受賄罪。
一、單位受賄罪的構(gòu)成要件分析
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十七條的規(guī)定，單位受賄罪是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪主體只限于國家機(jī)關(guān)、國有性質(zhì)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體。客觀方面表現(xiàn)為索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益。根據(jù)刑法規(guī)定，上述單位在經(jīng)濟(jì)往來中，在賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的以受賄論處。本罪主觀方面只能是故意，并且是為了單位的利益，如果收受的財(cái)物歸國家工作人員個(gè)人所有，則成立受賄罪。單位受賄罪既危害了公務(wù)活動的廉潔性，又傷害了國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體等單位的正常活動。
由此我們可以看出，重慶市CF醫(yī)院如果屬于國有醫(yī)院，那么在主體上符合單位受賄罪的主體要求，但在客觀方面是否存在索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的情形，而且還因?yàn)榍楣?jié)嚴(yán)重而構(gòu)成單位受賄罪？或者在經(jīng)濟(jì)往來中，賬外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，應(yīng)以受賄罪論處？下面我們來進(jìn)一步分析該院收受回扣的具體情況是否構(gòu)成此類罪名。
二、醫(yī)療機(jī)構(gòu)收受回扣的行為不屬于受賄行為
通常我們說的醫(yī)療機(jī)構(gòu)收受的回扣即醫(yī)療機(jī)構(gòu)在購買藥品、醫(yī)療器械時(shí)，醫(yī)藥經(jīng)營商給予醫(yī)療機(jī)構(gòu)的折扣。那么醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否能夠收受回扣，如果收受回扣在法律上屬于什么性質(zhì)的行為？
首先讓我們來看一下有關(guān)法律的規(guī)定。《中華人民共和國藥品管理法》第五十九條規(guī)定，“禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)在藥品購銷中賬外暗中給予、收受回扣或者其他利益。”從此條規(guī)定看，僅規(guī)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得在賬外暗中收受回扣或者其他利益，也就是說，如果是如實(shí)入賬的話，醫(yī)療機(jī)構(gòu)完全可以收受回扣。而早在1993年開始實(shí)施的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條第二款更明確規(guī)定，“經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣。” 直至目前，都沒有任何相反的法律規(guī)定。
其次再讓我們看一下有關(guān)規(guī)章的規(guī)定。在財(cái)政部、衛(wèi)生部1998年聯(lián)合頒布的《醫(yī)院財(cái)務(wù)制度》第十六條中規(guī)定：“財(cái)政和主管部門核定醫(yī)院藥品收入總額包括藥品成本、加成收入、折扣等各項(xiàng)收入。”在1990年衛(wèi)生部、財(cái)政部、國家物價(jià)局聯(lián)合下發(fā)的《衛(wèi)生部、財(cái)政部、國家物價(jià)局關(guān)于在治理整頓中進(jìn)一步加強(qiáng)醫(yī)療衛(wèi)生單位財(cái)務(wù)管理的規(guī)定》中第六條規(guī)定，“單位在各種對外經(jīng)濟(jì)活動中收取的回扣以及藥品廠批差價(jià)的收入要全部入帳。”在國家醫(yī)藥管理局1993年頒布的《醫(yī)藥行業(yè)關(guān)于反不正當(dāng)競爭的若干規(guī)定》第八條也作了與《反不正當(dāng)競爭法》第八條一致的規(guī)定，“即醫(yī)藥生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)在購銷活動中可以以明示方式給對方折扣。”
根據(jù)上述法律的規(guī)定我們應(yīng)該確認(rèn)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在購買藥品和醫(yī)療器械時(shí)單純收受回扣的行為是合法的行為，與非法收受他人財(cái)物完全是兩碼事，與醫(yī)務(wù)人員個(gè)人收受回扣也不是一回事，決不能一聽到“回扣”就根據(jù)直覺認(rèn)為是違法行為。
三、CF醫(yī)院的行為不構(gòu)成單位受賄罪
CF醫(yī)院要求該院的藥品供應(yīng)商向該院提供“贊助費(fèi)”、“臨床觀察費(fèi)”實(shí)際上屬于藥品回扣的一種表現(xiàn)形式。正如前文所述，醫(yī)院收受藥品回扣屬于合法行為，藥品回扣屬于醫(yī)院的合法藥品收入，不構(gòu)成刑法第387條的“索取、非法收受他人財(cái)物”的情形。重慶市檢察機(jī)關(guān)強(qiáng)調(diào)CF醫(yī)院因?yàn)椤笆帐芩素?cái)物，為他人謀取利益” 故構(gòu)成單位受賄罪，但他們忽略了一個(gè)前提：收受他人財(cái)物必須是非法的，忽略了CF醫(yī)院索取、收受藥品供應(yīng)商的藥品回扣屬于符合《反不正當(dāng)競爭法》、《藥品管理法》的合法行為。由于收受回扣屬于合法行為，因此CF醫(yī)院主觀上即不存在犯意上的直接故意或間接故意，也不具有刑法第30條規(guī)定的社會危害性，不能認(rèn)為是構(gòu)成單位受賄罪。如果簡單地認(rèn)為收受他人財(cái)物、為他人謀取利益即構(gòu)成犯罪，而不考慮收受財(cái)物是否合法、是否具有社會危害性，那么就會得出一個(gè)很荒謬的結(jié)論：因?yàn)獒t(yī)院收取了患者醫(yī)療費(fèi)，并為患者謀取了利益—治療了疾病，故全國所有醫(yī)院都構(gòu)成構(gòu)成單位受賄罪！
重慶市檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為CF醫(yī)院還違反了《藥品管理法》的管理規(guī)定，侵犯了國有事業(yè)單位職務(wù)活動的廉潔制度和公正性。該法第五十九條規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得在賬外暗中收受回扣或者其他利益。從該檢查機(jī)關(guān) “CF醫(yī)院索取、收受藥品經(jīng)銷商、生產(chǎn)商贊助費(fèi)、臨床觀察費(fèi)數(shù)百萬元，并納入該院財(cái)務(wù)部門統(tǒng)一管理” 的表述上看，CF醫(yī)院收取的全部回扣均已如實(shí)入帳，恰恰是按照《藥品管理法》的規(guī)定進(jìn)行的，不存在該法嚴(yán)格禁止的賬外暗中收受回扣的情形，也不可能侵害國有事業(yè)單位職務(wù)行為的廉潔制度和公正性。
當(dāng)然CF醫(yī)院收受藥品回扣后沒有沖減藥品成本切實(shí)降低藥品價(jià)格，讓患者得到實(shí)惠，而是將這些款項(xiàng)用到科研開發(fā)、基建項(xiàng)目、職工福利的做法顯然是錯(cuò)誤的。但是根據(jù)《關(guān)于糾正醫(yī)藥購銷中不正之風(fēng)工作的實(shí)施意見》、《醫(yī)院財(cái)務(wù)制度》的相關(guān)規(guī)定，這種行為屬于醫(yī)藥購銷中的不正之風(fēng)，也是國務(wù)院糾風(fēng)辦、衛(wèi)生部、國家工商總局等部委辦從上世紀(jì)末開始的歷次糾風(fēng)工作查處的內(nèi)容之一，因此CF醫(yī)院的行為也應(yīng)當(dāng)由相關(guān)行政管理部門進(jìn)行行政處理
綜上所述，重慶市檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為CF醫(yī)院構(gòu)成單位受賄罪的看法顯然是值得商榷的，CF醫(yī)院的錯(cuò)誤行為應(yīng)當(dāng)受到行政處理而不是刑罰，該院法定代表人更不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
四、醫(yī)療機(jī)構(gòu)如何正確處理回扣
CF醫(yī)院的教訓(xùn)值得醫(yī)院管理者吸取，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在收受回扣時(shí)必須要依法進(jìn)行，根據(jù)前文所引的法律、規(guī)章的規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)做到如下幾點(diǎn)：
首先應(yīng)當(dāng)將醫(yī)藥公司給予的回扣全部、如實(shí)入帳，不得直接用于科室分配和個(gè)人獎勵，所入之賬也不能是醫(yī)療機(jī)構(gòu)的“小金庫”，否則就屬于暗中收受回扣，構(gòu)成受賄行為。
其次，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得接受還沒有建立醫(yī)藥購銷關(guān)系的單位給予的錢物，否則也會構(gòu)成受賄行為。
再次，醫(yī)療機(jī)構(gòu)在收受回扣后應(yīng)當(dāng)分類入帳，藥品回扣應(yīng)當(dāng)入藥品收入賬，沖減藥品成本，達(dá)到切實(shí)降低藥價(jià)的目的，醫(yī)療器械也應(yīng)同樣辦理。不能以促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、科研勞務(wù)費(fèi)、臨床勞務(wù)費(fèi)等名義收受回扣，不沖減藥品及醫(yī)療器械成本而用到其他方面。否則就屬于違反《關(guān)于糾正醫(yī)藥購銷中不正之風(fēng)工作的實(shí)施意見》、《醫(yī)院財(cái)務(wù)制度》的不正之風(fēng)，應(yīng)當(dāng)依法由有關(guān)行政管理部門進(jìn)行行政處理。
（刊于《中國衛(wèi)生》2004-9）
作者：
萬欣 北京市華衛(wèi)律師事務(wù)所律師
北京市律協(xié)醫(yī)療糾紛專業(yè)委員會委員
北京市東外小街甲6號健康報(bào)社407室 100027
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