[ 高奔 ]——(2005-5-8) / 已閱32569次
(六)、對第二種觀點(diǎn)的批判
股權(quán)中的共益權(quán)具體包括股東會議出席權(quán)、決議權(quán)、選舉和被選舉權(quán)、公司帳冊、股東會議記錄查閱權(quán)、召集臨時股東臨時會請求權(quán)、建議權(quán)等權(quán)利。股權(quán)中自益權(quán)具體包括接受股東分配的資產(chǎn)受益權(quán)、剩余資產(chǎn)分配權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、增資優(yōu)先購買權(quán)等權(quán)利。對于股權(quán)來說，自益權(quán)和共益權(quán)是有機(jī)的結(jié)合，兩者不能分離，缺一不可，股東必須通過對共益權(quán)的行使來保障自益權(quán)。若繼承人繼承占公司絕大比重的出資份額，成為公司的大股東，卻只享有自益權(quán)，沒有共益權(quán)，無權(quán)經(jīng)營、管理公司，那么他的權(quán)益怎樣能得到保障？所以，筆者反對將自益權(quán)和共益權(quán)分離，要么取得股東身份，享有全部股權(quán)，要么不能取得股東身份，應(yīng)繼承的出資份額由其他股東購之。
(七)、對第三種觀點(diǎn)的批判
轉(zhuǎn)讓和繼承是股東身份繼受取得兩種不同方式，兩者的性 質(zhì)、產(chǎn)生原因和條件、依據(jù)的法律均各不相同，兩者不能混為一談。筆者贊同繼承人是否取得股東身份，在公司章程沒有作出約定的情況下參照《公司法》第35條的規(guī)定處理，并不是認(rèn)為股權(quán)繼承的性質(zhì)乃是股東出資的轉(zhuǎn)讓，而是因?yàn)閷τ诶^承人是否取得股東身份我國法律沒有明確規(guī)定，只能參照《公司法》第35條的規(guī)定處理。
1、參見孫有強(qiáng)：《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承問題研究》，載于法大民商經(jīng)濟(jì)法律網(wǎng)。
2、參見朱凌琳：《股東權(quán)可以繼承嗎？》，載于中國法院網(wǎng)。
3、參見馬強(qiáng)：《死亡之有限責(zé)任公司股東股份歸屬問題研究》，載于中國民商法律網(wǎng)。
4、劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護(hù)》，載于中國民商法律網(wǎng)。
5、參見謝懷栻：《論民事權(quán)利體系》，載于《謝懷栻法學(xué)文選》，中國法制出版社2002年7月第1版，第360—362頁；梁慧星：《民法總則》(2001版)，法律出版社2001年5月第2
版，第79頁。
6、王澤鑒：《民法總則》(增訂版)，中國政法大學(xué)出版社2001年7月第1版，第188頁。
7、鄭則波：《民法總則》，中國政法大學(xué)出版社2003年8月第1版，第229頁。
8、錢明星：《論公司財產(chǎn)與公司財產(chǎn)所有權(quán)、股東股權(quán)》，載于中國民商法律網(wǎng)。
9、巫昌禎主編：《婚姻與繼承法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1997年5月第1版，第37頁。
10、卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》(上冊)，王曉曄、邵建東、程建英、徐國建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第410頁。
11、葉林、段威：《論有限責(zé)任公司的性質(zhì)及立法趨向》，載于中國民商法律網(wǎng)。
12、卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》(上冊)，王曉曄、邵建東、程建英、徐國建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第411頁。
13、參見章光圓：《有限責(zé)任公司股東出資的繼承與遺贈法律問題探析—兼與公司法界商榷及對〈公司法〉部分條款的評析與修改》，載于中國民商法律網(wǎng)。
14、參見孫有強(qiáng)：《有限責(zé)任公司股權(quán)繼承問題研究》，載于法大民商經(jīng)濟(jì)法律網(wǎng)。
15、羅結(jié)珍譯：《法國民法典》，中國法制出版社1999年10月第1版，第430頁。
16、引自章光圓：《有限責(zé)任公司股東出資的繼承與遺贈法律問題探析—兼與公司法界商榷及對〈公司法〉部分條款的評析與修改》，載于中國民商法律網(wǎng)。
17、引自卡爾·拉倫茨：《德國民法通論》(上冊)，王曉曄、邵建東、程建英、徐國建、謝懷栻譯，法律出版社2003年1月第1版，第190頁。
18、費(fèi)安玲等譯：《意大利民法典》(2004版)，中國政法大學(xué)出版社2004年11月第1版，第629頁。
19、參見《北京市高級人民法院關(guān)于印發(fā)〈北京市高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見(試行)〉的通知（2004年2月24日 京高法發(fā)[2004]50號）》，載于
law.chinalawinfo.com。
20、參見《最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》(征求意見稿)，載于中國法院網(wǎng)。
21、參見《最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》(征求意見稿2)，載于《中國民商審判》，法律出版社2004年8月第1版，第10—18頁。
22、因我國《公司法》對繼承問題沒有規(guī)定，所以工商行政管理局提供的公司章程樣本中也沒有相應(yīng)條款。
浙江省海鹽縣公證處 高奔 2005.05.08 hygzcgb@sina.com
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