[ 俞文 ]——(2005-6-21) / 已閱12970次
外資并購國內企業所面臨的風險及其防范對策
國浩律師集團（上海）事務所 俞 文
20世紀90年代以來，隨著全球經濟一體化的加劇，以強化市場地位、降低成本、提高效率、整合資源為目的的國際間并購越來越激烈。而通過并購帶來的生產的增加在整個經濟增加份額中所占的比例也越來越高。中國也不例外。據統計，自1998年以來的5年間，中國市場上的并購總額以每年平均70%的速度增加，中國市場已經成為僅次于日本的亞洲第二大并購市場。[1] 與此同時，2002年中國也首次成為全球最大外資輸入國。可以說鼓勵外資并購國內企業已經成為中國引進外資的一個非常重要的渠道。不過另一方面，外資通過并購方式進入中國市場，達到迅速占領市場，降低成本，提高效率，整合資源等目的的同時，也不可避免會遇到諸多風險。如何正確認識這一系列風險并采取適當的風險防范措施，是關系到外資并購成功與否的關鍵因素。本文基于實務經驗對這一問題作一簡要總結。
一．外資并購所面臨的風險
1．因政治經濟體制的特殊性導致的風險
這主要是指，雖然國家提出走社會主義市場經濟的方針政策已有多年，但國有企業市場化的步子快慢不一，仍然有許多國有企業受到政府的嚴格控制。特別是由于財政稅收政策的影響，地方政府仍然不愿意放棄對國有企業的控制權。因為對于地方政府來說，放棄對國有企業的控制權就等于放棄了諸多利益。因此，外資并購國有企業仍然可能遇到地方政府設置的種種障礙。同時，由于歷史的原因，地方國有企業可能會受到地方政府的許多照顧或政策優惠，一旦被外資并購，那么這些照顧或優惠就有可能被取消。因此，對于外商來說，事先了解地方政府對并購的態度以及并購對象所享有的優惠政策是否能夠繼續等問題就非常重要。
2．政策和法律風險
在西方法制發達國家，政策比較透明，法律比較完備，因此，在實施并購時對并購可能遇到的法律風險的預測相對容易。而在中國，由于許多政策缺乏透明度，法律多變又不完備，再加上政策體系與法律體系比較復雜，中央政策與地方政策的不統一，法律、行政法規與地方法規的矛盾的現象時有發生。因此，對并購的法律風險的預測與防范相對困難。
3．產業政策上的風險
自從加入WTO以后，中國準許外資進入的領域不斷開放，對外資可以獨資或控股的產業領域也不斷擴大。但仍然有許多限制或禁止外資進入的產業領域。以并購方式進入中國的外資也必須遵守這些規定。
4．企業財產權上的風險
這主要是指并購對象企業的主要財產的權利狀態，可能不清楚，可能設有某種限制等。比如，由于中國特殊的土地制度，收購對象企業的土地是國有土地還是集體土地對收購影響巨大；再如企業的土地使用權是否清楚，是否有拖欠土地使用費的情況，企業的知識產權是否明確合法，費用是否清結等都是并購中不可忽視的方面。
5．稅收方面的風險
這主要指并購對象企業可能存在的逃稅、欠稅、漏稅的情況，以及地方政府由于特殊原因給與該企業以稅收優惠，而一旦該企業被并購，該企業所享有的稅收政策可能被取消等。
6．訴訟風險
這包括企業已經存在的訴訟風險和潛在的訴訟風險。相對來說，預防已知的訴訟風險容易，而預防未知的訴訟風險則比較難。國內企業相互擔保以及因管理上的漏洞導致企業潛在的訴訟風險無法把握的情形很多，對與此關聯的信息把握的多少，直接決定并購風險的大小。
7．資產評估風險
根據現行法律法規的規定，在外資并購國有企業時，必須對國有企業的資產進行評估。但事實上，由于評估方法上的差異以及人為因素，對資產過高評估的情況并不少見。因此，爭取采取國際通用的評估方法，委托有信譽的評估事務所進行評估，是控制風險的必然選擇。
8．泄密導致的風險
在國際并購中，嚴守相關秘密對并購至關重要。特別是并購上市公司的情況下，如果泄露有關信息，將很可能導致比預期高的價格實施并購，或者可能直接導致并購失敗。
9．富余職工安置方面的風險
富余職工安置可以說是外資并購國內企業中最難處理的一個問題。這包括對富余職工的再就業安置、賠償、經濟補償、各種社會保險的支付等問題。雖然現有的政策已經有了明確規定，如果企業的支配權或主要財產轉讓給外資，那么必須以并購對象企業的資產支付職工的欠付工資、經濟補償金、未返還的公積金、無法安置的職工的社會保險金等。但是由于長期以來社會保險制度的不完備，以及企業對此的重視程度不夠，遺留下來的問題很多，導致上述問題很難解決。對于外資來講，如果不能在并購之前完全了結上述問題，必然會后患無窮。
10．環境保護方面的風險
長期以來國內企業由于環境保護意識的欠缺，導致企業環境保護的投入不足，企業存在的潛在的違反環境保護規定的因素多有存在。有些企業由于地方保護，雖有違法之處，卻未被處罰或承擔有關法律責任，或者違法之處未被發現而未受到處罰。這樣的企業一旦被并購后，這些問題就有可能顯現，那么曾經未進行的處罰就可能被追加處罰，未被發現的違法行為也有可能被發現而被重新處罰。
11．并購后整合上的風險
由于國與國之間的政治經濟制度、文化、歷史以及企業文化差異，導致并購后的整合成為并購成敗與否的一個關鍵因素。因并購后整合不力導致并購失敗的案例并不少見。這不僅是并購中國企業會存在的問題，而是并購任何國家的企業都會存在的問題。
12．因突發事件帶來的風險
這主要是指因一些政治因素的突然變化給并購帶來的消極影響。比如在今年春季發生在某些地區的反日游行示威，必然會對來自日本的并購計劃帶來影響。
二．風險防范的對策
1．充分掌握有關信息
這主要包括政策法律信息、并購對象企業的信息以及其他相關信息。從某種程度來講，并購的成敗與上述信息的掌握的量直接相關。
政策法律信息不僅包括法律、行政法規的規定，也包括地方政策和地方法規的規定。對法律、行政法規的收集，可以通過有關網絡進行；對地方政策和地方法規的收集則需要通過地方有關部門的協助。
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