[ 何旺翔 ]——(2005-6-27) / 已閱15250次
以史為鑒，試述德國法律發(fā)達之原因
何旺翔
（南京大學法學院 南京 210093）
德意志聯(lián)邦共和國即我們俗稱的德國，位于歐洲中部，土地面積35.7萬平方公里，居歐洲第三，與日本相當。但其經(jīng)濟發(fā)展和綜合國力卻雄居歐洲第一，世界第三。其高度發(fā)達的法律體系正是造就其經(jīng)濟水平高度發(fā)達的重要原因之一。猶太民族、日爾曼民族、中華民族并稱為世界最有智慧的三個民族。前兩者早已踏上了騰飛之路，而中華之騰飛也指日可待。中國長期以來都在移植外國的法律，特別是德國的法律，并以此來促進本國法制的健全，從而推動本國經(jīng)濟的發(fā)展。而在移植的同時也在不斷探究外國法律，特別是德國法律高度發(fā)達的原因。作為日爾曼法的延續(xù)者、民法法系的突出代表——德國法為何能在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生如此之大的影響？其法律為何能在其社會發(fā)展中發(fā)揮如此巨大的作用？正是處于振興之中的中國所試圖探知的。
一、 德國法律發(fā)展史概述
一個國家法律發(fā)展的歷史不僅是其法律發(fā)達的外部表現(xiàn)，透過其中更可以發(fā)現(xiàn)其法律發(fā)達的根本原因。因此要探求德國法律發(fā)達的原因，必須先了解德國法律的發(fā)展史。
早期日爾曼人的法律制度，可以追溯到公元前1世紀日爾曼人的部族生活時代，當時約束人們行為的主要是部族習慣。到公元1世紀以后，日爾曼人的氏族社會已出現(xiàn)解體的征象，開始走上了形成國家的道路。而真正的法律也伴隨著國家的形成而形成。隨著日爾曼人社會生產(chǎn)力的進一步發(fā)展，加速了階級分化，各部落也開始形成階級聯(lián)盟。同時適用于不同部族的部族法也逐步形成，但由于部族法是不成文的，口耳相傳，所以大都失傳。但透過一些僅存的記載可知，當時民主氣氛極濃，法律的創(chuàng)造大都是基于全體自由人的共同意志之上，而非單個人的權(quán)力之上，①因此其部族法又被稱為“人民法”。
到法蘭克王國時期，法律的主要淵源仍然是習慣法，但其成文法的比例已大大提高。其中最著名的是《撒利克法典》，其是從收集、整理習慣法開始，經(jīng)過當時精通習慣法且文化較高的人士匯集整理，并與當?shù)亻L老商討，最終由國王委派的羅馬法學家或基督教僧侶進行編纂，并譯成拉丁文。盡管其是習慣法的匯編，但在外表上是以立法的形式出現(xiàn)，并經(jīng)民眾大會通過才公布。其中關(guān)于“動產(chǎn)追及權(quán)”制度的規(guī)定更是對現(xiàn)代物權(quán)制度產(chǎn)生了重要影響。同時糾問式的訴訟程序也逐步形成。
公元843年，法蘭克王國分裂成西法蘭克王國、東法蘭克王國和中王國，東法蘭克王國后來就成為了現(xiàn)在的德國。此后歷經(jīng)德意志王國、德意志神圣羅馬帝國，德國逐步陷入四分五裂的封建割據(jù)狀態(tài)。其間出現(xiàn)了經(jīng)帝國議會中封建主同意而公布的制定法，而且復興羅馬法的運動也逐步展開，羅馬法的德國化的運動也逐步深入，其間法學家的作用日益突現(xiàn)。
直至1862年俾斯麥出任普魯士首相，以其著名的“鐵血政策”才使德國重新走上了統(tǒng)一的道路。在德國走向統(tǒng)一的過程中，其先后制定頒布了1848年法蘭克福憲法、1850年普魯士憲法和1867年北德意志聯(lián)邦憲法，這些憲法為德國統(tǒng)一后的1871年帝國憲法制定奠定了基礎(chǔ)。②同時一些民商法的頒布也成為1900年《德國民法典》和《德國商法典》的歷史淵源。
在德意志帝國時期，德國頒布了大量的法典，初步形成了其法典化的傳統(tǒng)。至魏瑪共和國，通過了歷史上著名的《魏瑪憲法》，開創(chuàng)了諸如憲法條文數(shù)最多，公民權(quán)保護最詳盡等許多歷史之最。同時為了適應(yīng)社會發(fā)展的需要，其經(jīng)濟法律體系也日趨成熟，并最終定型，從而在世界上形成了一個新的重
要的法律部門——經(jīng)濟法。然而進入法西斯統(tǒng)治時期，德國法律發(fā)展進入了最黑暗的階段，甚至出現(xiàn)了倒退。但隨著二戰(zhàn)的結(jié)束，法西斯戰(zhàn)敗投降，德國進入了兩德并立的時期。西德對1900年《德國民法典》進行了大量的修訂，并逐步完善發(fā)展了經(jīng)濟法律體系。同期間，西德于1957年設(shè)立了憲法法院，來處理違憲審查的事項。而東德則效仿1900年《德國民法典》頒布了自己的民法典，并成立了仲裁委員會、調(diào)解委員會來處理較小的法律爭端。
1990年10月3日兩德正式合并，東德地區(qū)的法律全部被廢止，而西德的法律則繼續(xù)延用。同時由于歐盟地位的進一步鞏固，歐盟的法律也被引入了德國，成為德國地位最高的法律淵源。
二、 透過德國法律發(fā)展史分析德國法律發(fā)達的原因
其實德國法律發(fā)展的歷史談不上悠久，更無法與歷史可追溯至傳說中“三皇五帝”時期的中華法律相媲美。那么為何其法律卻日益發(fā)達，而中華之法律在近代卻日益沒落呢？通過對兩者法律發(fā)展歷史仔細分析可發(fā)現(xiàn)，中國傳統(tǒng)法律文化的精神是人治，即專制；而德國法律文化的傳統(tǒng)精神是法治，即民主。在日爾曼法時期，任何一部法律的通過必須由民眾大會進行表決。盡管表決的方式極其原始，但終究在人們心中埋下了民主的種子。縱使德國法律發(fā)展經(jīng)歷過種種挫折，但一旦冬天過去，人們心中的民主的種子必將重新萌芽。另外在中華歷史的長河中，統(tǒng)一是主流，而統(tǒng)治者為了維護這一統(tǒng)一局面，只有通過鎮(zhèn)壓的手段來促使內(nèi)部的統(tǒng)一，這種鎮(zhèn)壓從根本上泯滅了新的不同思想的產(chǎn)生。而德國長期處于分裂的狀態(tài)，即使在表面上統(tǒng)一的時期，其內(nèi)部部族的爭斗也從未停止過。在這種情況下，法律就成為了各方妥協(xié)的產(chǎn)物，并以其來制衡各方。而正是由于這種制衡的機制在實質(zhì)上使得這種法律保護了社會各方面的權(quán)利，體現(xiàn)出了一種相互制衡下的公正。再者，中國地大物博的自然條件使其不需要與外交流便可自己自足；而德國的寸土之地使得其在任何歷史發(fā)展階段必須不斷與外交流才能滿足自身發(fā)展的需要。其結(jié)果就是封閉的中華法律體系與開放的德國法律體系的相應(yīng)產(chǎn)生。封閉的結(jié)果是思想的陳舊，社會的落后；而開放的結(jié)果則是內(nèi)外先進思想的交流與社會的進步。
將德國的法律發(fā)展過程與中國法律發(fā)展過程進行簡單比較之后，德國法律發(fā)達的原因便清晰可見了。但這只是從兩個國家宏觀上比較得出的結(jié)果。具體而言，德國法律發(fā)達的原因還在于以下幾個方面：
首先，德國法律發(fā)展的過程是一個不斷與外界交流，不斷吸收他國先進法律傳統(tǒng)的過程。在德國法律發(fā)展的早期，即日爾曼法時期，日爾曼人引入羅馬法來解決日爾曼人與外族人，以及外族人之間的糾紛。以后隨著對羅馬法的逐步吸收，羅馬法最終成為德國封建法的重要淵源。著名的《德國民法典》也是以《學說匯纂》為參照模型編纂而成，就是近代德國法律中的許多制度、許多概念都可以在古羅馬法中找到其原型。到了近代，德國在許多方面繼承了法國法的原則和制度。其中諸如統(tǒng)一民族國家的國體形式等民主政治制度的引入更是構(gòu)建起了德國近代聯(lián)邦制的憲政體制。正是由于這種不斷的對外交流，引進吸收，使得德國的法律發(fā)展充分吸收了他國的法律發(fā)展的智慧成果和歷史經(jīng)驗教訓，從而有力的推動了其法律發(fā)展的進程，避免了不必要的自我探索造成的浪費。而這正是現(xiàn)代中國振興法制所應(yīng)走的道路。
其次，德國法律發(fā)達不僅源于其取人之長，補己之短的學習精神，更在于其有消化吸收的能力，即擁有一大批理論功底深厚的法學家。正是由于這樣一批人，使得德國法律的發(fā)展不再是簡單的模仿，而是從根本上的創(chuàng)新。大陸法系國家法學家對法律制定和實施的指導作用，在德國法中得到了充分體現(xiàn)。③正是德國法學家對羅馬法的研究傳播，使得各聯(lián)邦采用了羅馬法；正是德國法學家在本國掀起的羅馬法復興運動，才使羅馬法的理念深入人心；也正是德國法學家的深入研究，才誕生了一個又一個廣為世界各國接受的法律制度。德國近代法律體系正是在查士丁尼《學說匯纂》的基礎(chǔ)上，由胡果、薩維尼、普赫塔、溫德海得等思辯法學家創(chuàng)造發(fā)展而成的。④德國從來都不缺乏法學家，而薩維尼正是其中的杰出代表。正是薩維尼使得歷史法學派成為當時歐洲法學界的主流學派；正是薩維尼對羅馬法的深入研究，特別是對羅馬私法學理論的研究，使得西方私法學體系趨于完善；正是薩維尼創(chuàng)立了在國際私法史上具有重要意義的“法律本座說”。更有人將薩維尼稱為“法學上的牛頓或達爾文”。正是像薩維尼這樣的一批德國法學家積極參與立法、司法和法律教育活動，提出了許多具有重要影響的理論學說，并以此影響著一批又一批的法律從業(yè)者，才使得德國的法律不斷進步，并在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了廣泛而深遠的影響。
再次，德國作為民法法系國家的杰出代表，其法律成文化的特點也是其法律發(fā)達的原因之一。無論是憲法典、民法典、商法典、刑事訴訟法典、民事訴訟法典和刑法典構(gòu)成的“六法全書”，還是各種形式的單行成文法規(guī)，都注重對法的原則、概念作詳盡、縝密的研究，都注重對法律用語表述的準確。正是由于這種法律成文化的特點使得法律更加穩(wěn)定。同時由于其法條抽象性、概括性和規(guī)范性的特點，使得法律從業(yè)者的法律思維重視演繹推理，從而鍛煉了其法律思維的能力，使得法律在法律從業(yè)者的思維不斷深化的過程中得到了發(fā)展。
最后，德國法律的發(fā)展并不是單純的脫離實際的學理上的研究，其無時無刻不在針對社會發(fā)展的需要采取相應(yīng)的法律改革措施。當原有習慣法不再能有效調(diào)節(jié)因社會發(fā)展而變得復雜起來的各種利益沖突時，德國掀起了復興羅馬法的運動，將大量的羅馬法的基本概念、原則和制度引入到德國法之中。當社會發(fā)展需要國家加強對社會經(jīng)濟生活干預(yù)時，經(jīng)濟法這個新興的法律部門應(yīng)運而生。正是這種與時俱進，不斷適應(yīng)社會發(fā)展需要的法律改革，才使得德國法律真正發(fā)揮了調(diào)控社會的作用，才使得德國成為一次又一次法律革命的策源地。
其實德國法律發(fā)達的原因遠不止這些，其他諸如完善的司法體制、獨特的法學教育模式等都是德國法律發(fā)達的重要原因。特別是其學術(shù)色彩濃烈的法學教育模式培養(yǎng)造就了一大批知名法學家和理論功底深厚的法官、律師。發(fā)達的法律推動了社會的發(fā)展，促使了人類不斷向前進步。中國要走向富強、民主、文明，發(fā)展法律是根本，是前提。而通過對德國法律發(fā)達原因的了解，必將為中國法律發(fā)展提供寶貴的經(jīng)驗，再聯(lián)系以中國的實際，中國法律之發(fā)達必將指日可待，中華之騰飛也必將為期不遠！
① 何勤華主編：《德國法律發(fā)達史》，第5頁。
② 何勤華主編：《德國法律發(fā)達史》，第75頁。
③ 何勤華主編：《外國法制史》，第401頁。
④ 何勤華主編：《德國法律發(fā)達史》，第108頁。
