[ 高宏道 ]——(2005-7-20) / 已閱7815次
訴訟的策略
高宏道律師；高炬律師
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許多年輕的律師常常問我：聽說訴訟有策略，什么是訴訟策略呢？詳細(xì)論述這個(gè)問題，需要比較多的文字。因?yàn)槟壳昂苊Γ櫜簧献珜懘笃奈恼隆，F(xiàn)在，先簡單介紹一些看法，供大家參考。下面以被告的代理人的角度，進(jìn)行討論。
既然形成了訴訟，大多數(shù)情況下，原告必定是有一定道理的。即，有一定的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。作為被告，正常的心理，應(yīng)該首先虛心檢查自己一方的過錯(cuò)。大量的訴訟經(jīng)驗(yàn)告訴我們，形成民事爭議的時(shí)候，過錯(cuò)往往是混合的。一方絕對無理的，只是一小部分。我們能夠作的，是實(shí)事求是地看到自己一方存在的問題，力爭最大限度地保護(hù)自己合法權(quán)益。
實(shí)現(xiàn)這個(gè)目的一般從三個(gè)方面入手，一是深入考察事實(shí)，找到對事實(shí)認(rèn)識上存在差異（發(fā)現(xiàn)對方對事實(shí)上認(rèn)定的錯(cuò)誤）。指出事實(shí)上，實(shí)際情況究竟是怎么一回事。二是對事實(shí)的法律意義上入手。即，雖然雙方認(rèn)定的是同一個(gè)事實(shí)，但對這個(gè)事實(shí)的法律意義有完全不同的理解。當(dāng)然是有正確的理解也會(huì)有錯(cuò)誤的理解。我們的目的是發(fā)現(xiàn)對方在法律意義理解上的錯(cuò)誤。還有，在用法律規(guī)范衡量客觀事實(shí)，對行為的法律效力、應(yīng)該產(chǎn)生的法律后果做出的判斷會(huì)有差別。我們的任務(wù)是正確地運(yùn)用法律，正確地適用法律，找到對方在法律意義、法律運(yùn)用上的錯(cuò)誤。三是從程序上入手。因?yàn)榉蓪?shí)體權(quán)利的保護(hù)設(shè)置了一些限制。即，存在時(shí)效方面的規(guī)定，存在主體身份方面的規(guī)定，存在管轄方面的規(guī)定。如果程序上存在法律上的障礙，實(shí)體權(quán)利一樣不能得到保護(hù)。
代理訴訟，大量的工作在開庭之前。一切工作的基礎(chǔ)是調(diào)查，是掌握證據(jù)，認(rèn)識客觀事實(shí)和法律上承認(rèn)的事實(shí)。很多時(shí)候是，從情理上說，事實(shí)是存在的，但不是能夠成為以證據(jù)加以證明的法律上承認(rèn)的事實(shí)。在掌握了充分的事實(shí)證據(jù)以后，要考察這些證據(jù)是否會(huì)在法庭質(zhì)證時(shí)有什么漏洞，是否能夠構(gòu)成一個(gè)完整的證據(jù)鏈，能否得到審判員的認(rèn)可。
做被告的代理，一般來說，如果有證據(jù)能夠說明原告的訴訟請求是不能成立的，就達(dá)到了訴訟目的。
