[ 蘇望 ]——(2005-8-23) / 已閱48708次
另外還需要指出的是：依法律規定為法律行為效力發生或消滅的要件之事實，為法定條件。非真正條件（比如前已論及的遺囑的生效為被繼承人死亡）。視為未附條件。可以類推適用真正條件的規定[24]。不過關于條件成就的擬制則不適用之（見后詳）
（五）禁止附條件的法律行為
法律行為以可附條件為原則，前已論及。但基于特別的立法政策考量，對于某些法律行為在法律有例外規定時是不允許附加條件的。這主要可歸納為三種情況：
（1）為了保護受領人的利益，需受領的單方法律行為原則上不許附條件。 例如票據行為、抵消、終止、解除、追認的意思表示均不得附條件，因為附條件會使法律行為受領人限于不確定當中；不過與之相反，代理權的授予、事前同意則可以附條件。但是，德國判例認為應當對不得附條件的單獨行為作限縮解釋[25]，即如果根據當事人雙方的約定，或者條件是受領人的隨意條件，則所產生的不確定性就不會影響受領人的利益，因此可以附條件
（2）為維護善良風俗，身份行為一般不得附條件 具體情況有：結婚、離婚、收養、繼承之承認[26]、婚生子女之否認、非婚生子女之承認等
（3）為穩定公共秩序，保護不確定的多數交易人，法人的設立不得附條件（這也與法人設立行為本身的性質有關）
于此又引出另一問題：禁止附條件的法律行為，若竟附條件，應該如何處理？如果法律有明文規定，應依照其規定（如背書附條件的，所附條件不產生票據法上效力；付款人對承兌匯票附條件者，視為拒絕承兌[27]）。如果沒有規定，則該法律行為應視為無效，不過與其它無效的法律行為一樣，可以參照德國《民法典》的規定，進行無效行為的轉換，使之成為不違反當事人意愿的另一有效行為[28]。
另外，除法律行為之外，意思通知（如催告，履行請求，拒絕履行），與法律行為一樣也可以附加條件。在承認情感通知（如對不忠配偶的宥恕）可以有法律效果的國家和地區，情感通知也可附加條件。但觀念通知（承認，提存通知，代理通知）依照其性質及為保護相對人考慮不得附條件
（六）條件的成就與不成就及其擬制
條件的成就，即作為條件內容的事實發生或不發生，在積極條件，以其發生為條件成就，在消極條件，以其確定不發生為條件成就；條件的不成就與其正好相反。
條件成就與否的法律效力是：附停止條件的法律行為，自條件成就時，發生效力。附解除條件的法律行為，自條件成就時，喪失效力，產生回復原狀的法律效果。條件不成就時，法律效果正好相反，即：停止條件確定不會到來時，法律行為終局的無效；解除條件確定不會到來時，法律行為終局的有效。
但是，應當注意，對于負擔行為，如果當事人已經履行了相應的處分行為，那么處分行為是否自動回復原狀，要依立法采用要因原則抑或無因原則（抽象原則）而定。如果采用無因原則，則當事人僅享有不當得利返還請求權；如前所述，我國采用的是要因原則，則處分行為的效力自負擔行為失效時，相應失效。
由于條件的成就與否直接牽涉到當事人的重要利益，以往依照種種不正當手段而左右條件成就與否的現象時有發生。為防止此一現象愈演愈烈，現代民法由誠實信用原則而推導出了一個具體的法律制度規范：條件成就與否的擬制
所謂擬制，為明知其客觀事實與原基礎規范所定之構成要件不同，依照法律特別規定，強制使該規范適用于該事實。在使用法律擬制這一技術時，一般的書寫方法為：“若……，視為……”[29]
我國《合同法》第45條第2款規定了條件成就和不成就的擬制，也就是：“當事人為自己的利益不正當的阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當的促成條件成就的，視為條件不成就。”這里必須具備四個要件：
（1）行為人因條件成就或者不成就而能夠獲得利益，若只能使自己受損而對方得益，不得對該行為擬制條件成否；
（2）主觀上故意，過失不能認為“不正當”；
（3）實施了阻止條件成就或者促成條件成就的行為，這包括了作為與不作為；
（4）該行為違反誠實信用原則，例如以行為人結婚為解除條件給付撫養費，行為人與他人長期同居而不結婚，則屬于不正當的阻止條件成就；但行為人決意永遠一人生活而不結婚的，并不屬于違反誠實信用的行為。
條件成就或不成就的擬制具有形成力，這就是說：凡以符合上述構成要件的方式實施促使條件成就或不成就的行為，無論其目的有無達到，均視為與其相反的事實已發生。
另需注意的是：條件成就與否的擬制不得適用法定條件。如以登記為不動產所有權轉移的法定條件，即使阻礙登記，亦不成立成就擬制。但可以視為違反附隨義務的違約行為。
說到這里，再重新回顧一下文章開頭所提到的半費之訟的問題，是否覺得有所啟發了呢？的確，這個千年謎題如果發生在現今，答案便已經非常清楚了：Protagoras的徒弟的行為可以認為是以不正當手段促使條件不成就，應視為條件已成就。法官便可直接作出Protagoras勝訴的判決了。——不過，即使沒有這個規定也不是不能找到妥當且確定的解答：依照民事訴訟的基本理論，判決的準據時是雙方最終言詞辯論結束時，而在此時，Protagoras的徒弟尚未勝訴，所以此時條件不成就，應對徒弟做勝訴判決。但由于這個判決的作出，原定條件便已成就了，Protagoras又產生了新的訴之利益，可據此提出一個新訴而不受既判力影響。法官在新訴中便可以作出Protagoras勝訴的判決。后一個方法雖然比較麻煩，但最終的結論都是一致的。之所以用后面的方法也可以化解這個難題，是因為存在著時間差，這便使得悖論不復存在了。
（七）條件成否未定時的效力
條件成否未定的狀態，德國法上稱為“未決期間”。在此狀態下，停止條件的消滅時效不起算，權利人處分權能受限制；解除條件則沒有這種限制，但在債權行為時應承擔在條件成就后承擔違約責任的風險。此時也產生不依不正當行為妨害條件成就或否的義務（見前文）。但是，并非合同當事人的其它有直接利害關系人（例如：次債務人、為第三人利益合同中享有債權的第三人）如為妨害行為，也可以產生此擬制效果[30]。不過，如果是無直接利害關系之人（如當事人一方親友）故意以違背善良風俗的方式使條件成就或不成就，應解為不發生擬制效果。但可依照侵權行為法對該人行使侵權之債請求權[31]
我國臺灣和大陸一些學者常常以為，附條件和期限的法律行為賦予了當事人期待權[32]，然而，這是錯誤的。絕大多是情形下，當事人根據附條件的和附期限的法律行為享有的僅僅是單純的期待地位，而不是完整的一項權利，與期待權不可同日而語。《德國民法典》第160條[33]也并未賦予當事人任何權利，即使損害賠償請求權也僅僅在條件成就后才產生；同樣，條件成就前，當事人也不能處分這種尚未發生的權利。附條件和期限的負擔行為是絕對不可能賦予當事人期待權的，但是，對于一部分處分行為，受讓人享有期待權。關于期待權，在后面筆者還會談到。
（八）條件的兩個邊緣問題
（1）日本民法規定，以實施不法行為作為條件的法律行為無效，約定不為不法行為亦同[34]
對此，其它各國都沒有予以效仿采納，唯有某些學者認為解釋上亦應與此相同。因為此種行為表面看上去似乎屬于獎勵守法，但實際上不為不法行為是每個人在法律上應盡的義務，以之為條件反足以助長不法[35]。實際上，該學者的結論不僅過于倉促草率，理由也完全不具有說服力，令人難以信服。反觀史尚寬先生的見解則與其截然有異：如不為不法行為具有反社會性時（如不殺人，則解除贈與），當與日民做同一解釋——屬無效法律行為。如果不具有反社會性，如“出租此屋于你，若供賣淫之用，則解除合同”，非但無傷淳風美俗，反有助社會良好風氣的形成。便不妨使其發生法律效力[36]。這個觀點不但準確地把握住了日本立法者的立法旨意，且兼顧社會正義，堪稱妥適
（2）所有權保留的買賣合同，究竟是合同附條件還是物權移轉附條件？這個問題在前文討論法律行為的“分離原則”時已有提及，這里更詳細地說明一下：
在實踐中經常會出現分期付款買車或“按揭(mortgage)”買房的交易方式。這就是法律上所說的“所有權保留的買賣合同”（其實融資租賃和讓與擔保的基本原理與此也是一致的）。這時如果將條件認為附在買賣合同本身，則由于條件不成就，買賣合同尚未發生效力，賣方便永遠無權請求支付價款（這里不存在一部生效的問題，因為法律行為一旦附有條件，便決定著整個法律行為的效力，關于這點前面也已經交代了）。所以必須認為此時是在所有權移轉的法律行為里附上了一個條件而不是什么買賣合同附條件[37]。這也是邏輯上的必然結論。
這也又一次告誡我們：對于分離原則與抽象原則一定要區別對待。分離原則并不必然導致抽象原則，對前者沒必要抱有太大的成見和戒備心理，只要某種觀點能夠讓我們法律的邏輯體系更具有連貫性和說服力且符合正義觀念，便應該予以吸收和借鑒。否則只能犯下類似馬克思先生所譏諷的“倒洗澡水時把盆子里的嬰兒也一起倒掉”的愚蠢錯誤了
關于本文的核心部分——法律行為的條件暫告一段落，現在進入本文最后一部分——期待權制度
（一）期待權——德國法系的世紀之爭
期待權制度一向是德國法上的熱門話題，在同屬于德國法系的日本、我國臺灣、1990年代以后的我國大陸也有很多學者對此進行了研究與探索。這個概念在德國法上提出的時間很早，據認為首先對這個概念提出系統總結的學者為齊特爾曼教授，他在其著作《國際私法》中設專章對“期待權” (Anwartschaftsrecht）進行了論述，并把“Anwartschaft”和“Wartrecht”融合在一起。從此“期待權”這一概念在德國的民法教科書中被廣為使用[38]即便如此，在以抽象思維能力見長的德國學界也長時間未能形成統一意見，一直以來能夠達成的有限共識只有以下幾點內容：
（1）期待權并非單純的期待，單純期待僅僅是取得權利的機會，而是否能取得權利是不確定的，因此也不受法律保護，例如，子女對父母財產未來的繼承權，在父母死亡前，僅僅是單純的期待，因為尚不知道子女在父母死亡時是否仍然生存，所以這種期待是無法得到保護的；
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