[ 鄭雪倩 ]——(2005-8-29) / 已閱26205次
對醫院科室外包有關問題的思考
北京市華衛律師事務所 鄭雪倩 劉凱
一、醫院科室出租、外包的概念、表現形式、特點以及原因的簡要分析
（一）醫院科室出租和外包的表現形式有兩種，一種是“科室外包”，另一種是“出租科室”。所謂科室外包或出租科室是指，具有合法經營資格的醫療機構，通過簽訂合同或協議的形式，將其內部的某一個或某一些科室交由一定的租賃或承包主體以醫療機構的名義進行經營的行為，至于承包的主體是法人、自然人還是其他組織，以及承包的主體是否具有醫療衛生法律、法規或規章所規定的必備的相關證件，醫療機構則不問。科室外包和出租科室雖無本質的區別，但還是存在微妙的差別的，兩者的差別在于：在“出租科室”這種表現形式中，醫院會收取一定的房租后再與承包人按照一定的比例分成，作為出租方的醫療機構，通常只是向承租方提供經營場所及科室名稱，且此經營場所通常在出租方的診療大樓或門診大樓之內。而在“外包科室”這種表現形式中，承包人每月向醫院繳納一定的費用，除此之外所有的收入全歸承包人，與出租科室相同，在科室外包中，發包方也會向承包方提供一定的經營場所，但在科室外包這種經營行為中，有時醫療機構也會將其原有科室中的人員、設備等一并由承包人管理。
（二）醫院科室外包、出租具有以下特點：
第一， 出租或承包的科室大多為一級或二級及部分企業的非營
利性醫療機構的科室；
第二， 一部分承包或承租人為非醫療機構或非醫務人員，在承包
或承租后以醫療機構的名義開展醫療活動；
第三， 一部分為正規醫療機構或是具有醫師資格證的個體醫以
承包或承租的醫療機構的名義開展醫療活動；
第四， 醫療機構疏于對外包科室或出租科室的管理，是醫療糾紛
和醫療事故的“多發地”；
第五， 外包科室或承租科室實行獨立經營，在經濟上獨立核算；
第六， 使用醫療機構的處方、發票和病歷；
第七， 以醫療機構的名義對外進行宣傳。
（三）科室外包或出租科室之所以在實踐之中屢禁不止，筆者以為原因有以下幾個方面：第一，醫療機構自身經營比較困難，資金短缺，為了籌措資金，將本院的科室出租或者外包出去，以得到一定的經濟利益；第二，為了病源的考慮。不同醫療機構所屬的專業相同的科室，一方的病源不足，而另一方的病源相對充足但醫務人員和床位嚴重短缺，在此種情形下，有可能會出現科室外包或出租科室的情形。第三，不排除醫療機構個別領導為了私人利益，而將本醫療機構的科室進行外包或者出租。
當然，在實踐之中有關科室外包或者出租的原因是多種多樣地。本文不可能窮盡。但筆者認為，在實踐之中醫療機構外包或者出租科室的原因，更多的是第一種和第二種原因。
二、科室外包、出租是違反醫療法律規定，是衛生部整頓醫療機構的重點
我國《醫療機構管理條例》第二十二、二十三、二十四、二十七和二十八條的規定，醫療機構非法行醫的客觀表現為：1、逾期不校驗《醫療機構執業許可證》仍從事診療活動的；2、出賣、轉讓、出借《醫療機構執業許可證》的；3、未取得《醫療機構執業許可證》擅自執業的；4、診療活動超出登記范圍的；5、使用非衛生技術人員從事醫療衛生技術工作的。《中華人民共和國執業醫師法》第三十九條的規定，自然人作為非法行醫的主體，其客觀表現為：1、未經批準擅自開辦醫療機構行醫；2、非醫師行醫的。此外，我國所頒布的《中華人民共和國母嬰保健法》也規定了相關的非法行醫的客觀表現。
衛生部于二00五年五月十日下發了《衛生部關于印發嚴厲打擊非法行醫專項整治工作方案的通知》（簡稱《通知》）。目的在于，重點整治醫療機構科室外包、出租的行為，以便遏制非法行醫。因此，醫療機構將本單位的科室、門診部、業務用房租借或承包給社會非衛生技術人員從事醫療活動的；和非營利性醫療機構“出租科室”、“外包科室”從事醫療活動的，不僅違反法律的規定，同時還是重點整治的對象。
三、醫院科室外包對患者的影響
醫院科室外包，是醫療機構與承包方或承租方之間通過書面或者口頭的約定所達成的一種“合作”協議。作為第三方的患者，并不知曉協議的內容。并且，在實踐中，科室外包之后，也往往以醫療機構的名義，對外進行宣傳，醫院科室外包的行為，首先侵犯了患者的知情同意權。其次，醫療機構科室外包之后，由于部分承包者多是非醫療機構和非醫師給患者進行診治，既有可能侵犯患者的生命健康權。
但是，部分正規醫療機構的承包，并不一定導致對患者生命健康的損害。但是，由于前文所述的有關醫院科室外包諸多特點的現實存在，和醫療機構疏于對外包科室的管理，使此種行為極易引發對患者生命健康侵害的侵權事件的發生，這也是衛生部下發《通知》予以專項整治的重要原因。
四、醫院科室外包所涉及到的法律問題
由前述分析可以看出，醫院科室外包極易造成違法行為的出現，即極易出現非法行醫的問題。因此，在分析醫院科室外包所涉及到的法律問題時，筆者擬根據“科室外包”所可能涉及到的相關主體的權利和義務就相應法律問題進行粗淺地探討。
（一） 醫療機構科室外包所可能涉及到的行政責任
醫院科室外包，因為承包方的目的在于追求利潤的最大化，從當前實踐來看，在醫院科室外包的過程中，絕大部分是承包或租賃給非醫療機構或非醫務人員，常冠以“祖傳秘方”、“治療性病”或“婦科不孕癥”等等，大多都存在非法行醫的情形。在非法行醫的過程中，如果還沒有達到“情節嚴重”的程度，那么科室外包所涉及的法律責任，更多的是行政責任。
我國《醫療機構管理條例》第二十八條規定“醫療機構不得使用非衛生技術人員從事醫療衛生技術工作”；第四十八條規定“違反本條例第二十八條規定，使用非衛生技術人員從事醫療衛生技術工作的，由縣級以上人民政府衛生行政部門責令其限期改正，并可以處以5000元以下的罰款，情節嚴重的，吊銷其《醫療機構執業許可證》”。
《中華人民共和國執業醫師法》第三十九條規定“未經批準擅自開辦醫療機構行醫或者非醫師行醫的，由縣級以上人民政府衛生行政部門予以取締，沒收其違法所得及藥品、器械，并處十萬元以下的罰款；對醫師吊銷其執業證書”。
此外，《衛生部關于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫專項整治工作中有關法律適用問題的批復》對科室外包適用法律進行了更加明確的規定。《批復》規定：“非本醫療機構人員或者其他機構承包、承租醫療機構科室或房屋并以該醫療機構名義開展診療活動的，按照《醫療機構管理條例》第四十四條規定予以處罰”；“醫療機構將科室或房屋承包、出租給非本醫療機構人員或者其他機構并以本醫療機構名義開展診療活動的，按照《醫療機構管理條例》第四十六條規定予以處罰。”
從上述規定可以看出，醫院將科室外包，醫療機構、具有執業醫師證的醫師以及非醫療機構及非醫師行醫的，均可能涉及承擔相應的行政責任。就醫療機構來講，在醫院科室外包中，其可能涉及到的行政責任為：責令限期改正、罰款和吊銷執照；對于醫療機構的負責人，則有可能受到相應的行政處分。對承包方以及承包方所雇傭的非醫師來講，其有可能被沒收違法所得、罰款等。
除此以外，根據承包方承包科室后的“運營范圍”，可能還會涉及到其他相關法律、法規或者規章的規定。違反《中華人民共和國母嬰保健法》、《中華人民共和國母嬰保健法實施辦法》、《母嬰保健專項技術服務技術許可及人員資格管理辦法》等一系列的法律、法規或規章。如果醫院科室外包后，相關人員觸犯了前述相關法律、法規或規章的禁止性規定，當然會被主管機關科以一定的行政責任。
（二） 醫院科室外包所可能涉及到的刑事責任
1、我國《刑法》第336條所規定的罪名為非法行醫罪。所謂非法行醫罪，是指未取得醫生執業資格的人擅自從事醫療活動，情節嚴重的行為。應予注意的是，非法行醫罪的主體是未取得醫師執業證的個人。
在實踐中，一些醫療機構將科室承包或出租給非醫療機構或非醫務人員從事醫療活動，這種行為事實上就是違法行醫，如果其情節嚴重，造成就診患者身體損害的，符合我國刑法所規定的非法行醫罪的構成要件，自然應當承擔相應的刑事責任。
2、我國《刑法》第335條所規定的罪名為醫療事故罪。所謂醫療事故罪是指醫務人員由于嚴重不負責任，造成就診人員死亡，或者嚴重損害就診人員身體健康的行為。
承包方所雇傭的人員均為沒有執業醫師證的人員的情形是比較少見的。如果是具有醫護資格的醫務人員，到外包科室實施診療行為，在診療的過程中，由于嚴重不負責任，諸如濫用藥物等，造成患者死亡或傷殘的，也有可能觸犯醫療事故罪。當然，醫務人員即便是在本職工作中，也有可能觸犯此罪名。
3、我國《刑法》第三百八十五條所規定的罪名為受賄罪。第三百八十五條規定“國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財務的，或者非法收受他人才物，為他人謀取利益的，是受賄罪。”
因此，如果醫療機構的個別領導，為了自己的私利，收受他人財物或者向他人索取財物后，而將本醫療機構的科室外包或者出租的，其所觸犯的罪名應是受賄罪。
但應予注意的是，不管是醫療事故罪還是非法行醫罪，其主體均只能是自然人，就非法行醫罪來看，主體是未取得醫師執業證的自然人；就醫療事故罪來看，主體應是醫務人員。根據我國《刑法》的規定，單位不能作為醫療事故罪或者非法行醫罪的主體。
（三） 醫療機構科室外包所可能涉及到的民事責任
如前所述，醫院科室外包后，主要會以醫療機構的名義對外實施診療行為，或者進行相應的宣傳。并且，承包方一般都會使用醫療機構的房屋或場地，給患者開具的發票也是醫療機構的正規財務票據。在此種情況下，患者是很難分辨的。
從法律上而言，這些科室發生醫療糾紛后，不管是醫療服務合同糾紛還是侵權糾紛，承擔民事責任的主體都只能是出租科室的醫療機構。這是因為患者掛號、開藥、交費等一系列醫療活動均是同出租或者外包科室的醫療機構之間所形成的。不管外包或出租科室如何與醫療機構簽訂合同，但在法律上，只能認定醫療機構為承擔責任的主體。發生醫療糾紛之后，醫療機構不能憑借所簽訂的合同或者協議而推卸其應當承擔的責任。當然，患者在與醫療機構協商不成時，也可向法院以醫療機構為被告提起訴訟。
