[ 張蘭菊 ]——(2005-9-5) / 已閱32180次
程序的改進其實是為保護權利人實質上的利益而服務的，如果權利人實質利益并沒有得到切實保護或恢復的話，程序的改進只是一種無用功。在實踐中，我們常常能看到司法機關對于知識產權侵權或者犯罪行為所查處的物品僅僅是簡單的付之一炬或者用其他的方式予以銷毀，仿佛只有這樣才能遏制知識產權犯罪；而受害人往往是只能在現場“欣賞”而對此無能為力，如果受害人遇到的犯罪行為人已經無能力負賠償責任的，這種簡單的處理行為更具有諷刺意味。在這種情形下，筆者覺得很有必要將意大利關于侵權物品折價交給被害人的立法規定引入我國。17建議我國刑法可以借鑒意大利的做法，對于侵權物品及各種違法所得，一律予以收繳，并交給知識產權犯罪的被害人，這樣，不僅可以對知識產權犯罪的被害人提供切實可行的經濟補償，又可以避免社會資源的浪費，充分做到物盡其用。
注釋：
鄭成思：《知識產權法》，法律出版社，1997年版，231頁。
2 趙國玲：《知識產權犯罪調查與研究》，中國檢察出版社2003年版，142頁。
3 劉春田：《知識產權法》，高等教育出版社、北京大學出版社聯合出版，2000年第一版，154頁。
4 《專利法》第15條規定：專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標記和專利號。
5 假冒他人專利行為會在后文加以探討，這里只取其最狹義的意思——即在非專利商品、服務上標注他人已經取得的專利標記、專利號的行為。
6 我國臺灣地區對于非法實施他人專利的行為皆規定為犯罪，且須經被告人告訴乃論，即為自訴之罪。這種立法模式非常有利于對專利權人合法權益的保護。因為實施他人的專利的行為對于社會公眾并沒有什么危害，偽造、仿造、販賣、陳列輸入的侵犯他人專利權的發明、實用新型和外觀設計產品，并非通常意義上的“假冒偽劣產品”，對于購買侵權制品的社會公眾而言，并不一定受到侵害；這種行為主要損害的是專利權人的利益。為保護專利權人的合法利益，鼓勵發明創造，促進科學技術的發展，對于非法實施他人專利的行為設置刑罰處罰實屬必要。但設置刑罰處罰并不僅僅是為了懲罰犯罪，更主要的是使被侵害的專利權人的利益得到法律的救濟。
7 聶洪勇：《知識產權的刑法保護》，中國方正出版社，2000年版，42頁。
8這里大概可以分為以下幾種：一、假冒專利行為，指對上述專利在有效期限內，未經專利權人許可而擅自使用；或者雖經專利權人許可，但拒不與專利權人簽訂合同，支付專利使用費而使用的；被許可使用專利的人違反合同約定而允許第三者使用的侵權行為，視為假冒他人專利【高銘暄：《新編刑法學》（下）中國人民大學出版社，1998年版，658頁】；二、未經專利權人許可，第三人在其產品或者包裝上，標注專利人的專利號或者專利標記，或者在其產品的廣告或者說明書中，謊稱是某專利號的專利產品，及其未經專利權人許可，謊稱其使用的方法是專利權人的專利方法。由此可見，上述行為的本質在于將一項本不享有專利權的產品或者方法假冒為專利權人的專利產品或者專利方法【趙秉志：《侵犯知識產權犯罪研究》，中國方正出版社，1999年版，158頁】；三、假冒專利罪包括上述兩種情況【《當前懲治經濟違法違紀犯罪叢書》編委會：《當前知識產權及出版違法違紀犯罪的政策法律界限與認定處理》，中國方正出版社1997年版，第43頁】；四、采用欺騙手段，在專利管理機關登記，冒名騙取專利權的行為，以及在專利權已經終止或者被宣告無效后，仍然使用原專利標記或專利號的行為【張明楷：《刑法學》（下），法律出版社，1997年版，673頁】。
9 其實，2001年6月15日通過的《專利法實施細則》第84條有這樣的規定：“下列行為屬于假冒他人專利的行為：（一）未經許可，在其制造或者銷售的產品、產品包裝上標注他人的專利號；（二）未經許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉技術誤認為是他人的專利技術；（三）未經許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術誤認為是他人的專利技術；（四）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。”這表明，假冒的對象是他人的合法專利。
10 根據2001年6月15日通過的《專利法實施細則》第85條規定，冒充專利行為是指任何單位或者個人為生產經營目的，將非專利產品或者將非專利方法冒充專利方法的行為，具體包括：a. 制造或者銷售標有專利標記的非專利產品；b.專利權被宣告無效后，繼續在制造或者銷售的產品上標注專利標記；c.在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術稱為專利技術；d.在合同中將非專利技術稱為專利技術；e.偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件。
11 我國的《行政處罰法》第二章第8條規定行政處罰的種類包括：（一）警告；（二）罰款；（三）沒收違法所得、沒收非法財物；（四）責令停產停業；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；（六）行政拘留；（七）法律行政法規規定的其他行政處罰。其中，第四、第五種即屬于資格的剝奪。
12強保護和弱保護常常是作為一國知識產權保護的政策傾向相對出現的，分別指一國法律對于知識產權保護的程度。強保護的目的在于保證知識資本生產者的私人收益在正常情況下不少于其私人投入，從而提供生產的激勵。弱保護的目的在于降低成本，節省國家資金，并且減少本國產業的依賴性。
13有學者敏銳的指出，中國的知識產權保護立法明顯缺乏自身的獨立品格，與其說是來自知識產權保護自身的需要，毋寧說是外來經濟和政治壓力的結果。——曲三強：《被動立法的百年輪回——談中國知識產權保護的發展歷程》，《中外法學》1999年第二期，第120－122頁。
14田宏杰：《論我國知識產權的刑事法律保護》，《中國法學》2003年第3期。
15田宏杰：《論我國知識產權的刑事保護》，《中國法學》2003年第3期。
16G• Shubert: Jurisprudence，轉引自林飛：《經濟違法行為的法律經濟學分析》，《法學論壇》2001年第6期。
17在意大利刑事訴訟中，被害人可以隨時以民事原告人的身份，要求刑事法官排除侵害或銷毀侵權物，如侵權的樣品、復制品或能用于其他復制、傳播的設備的一部分，有關當事人可以要求自費拆離該部分后持有。被害人還可以隨時要求將應予銷毀的樣品、復制品或設備經折價估算后作為賠償交付給他。但有關銷毀和賠償的規定，不適用于為個人使用而善意獲得的侵權樣品或復制品。
作者單位：江蘇省啟東市人民法院
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