[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱52891次
企業(yè)并購的概念和分類
作者簡介：唐清林，北京律師，人民大學法學碩士，擅長企業(yè)并購律師業(yè)務，并對該業(yè)務領域的理論研究感興趣，曾編寫《企業(yè)并購法律實務》（副主編，群眾出版社出版），本文為該書部分章節(jié)內(nèi)容的摘要。
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一、并購的概念
1．兼并
根據(jù)權威性的《大不列顛百科全書》，兼并（merger）一詞的解釋是：“指兩家或更多的獨立的企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。兼并的方法：（1）用現(xiàn)金或證券購買其他公司的資產(chǎn)；（2）購買其他公司的股份或股票；（3）對其他公司股東發(fā)行新股票以換取其所持有的股權，從而取得其他公司的資產(chǎn)和負債。”
1989年2月19日國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合頒布的《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》規(guī)定：“本辦法所稱的企業(yè)兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實體的一種行為，不通過購買辦法實行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法規(guī)范。”“企業(yè)兼并主要有以下幾種形式：承擔債務式，即在資產(chǎn)和負債等價的情況下，兼并方以承擔被兼并方債務為條件接受其資產(chǎn)；購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)；吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個股東；控股，即一個企業(yè)通過購買企業(yè)的股權，達到控股，實現(xiàn)兼并。”1992年7月18日國家國有資產(chǎn)管理局發(fā)布的《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細則》第6條規(guī)定：“企業(yè)兼并是指一個企業(yè)以承擔債務、購買、股份化和控股等形式有償接收其他企業(yè)的產(chǎn)權，使被兼并方喪失法人資格或改變法人實體。”1996年8月20日財政部頒布的《企業(yè)兼并有關財務問題的暫行規(guī)定》再次對兼并的含義作出解釋：“兼并指一個企業(yè)通過購買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權，使其失去法人資格或雖保留法人資格，但變更投資主體的一種行為。”
兼并有廣義和狹義之分。狹義的兼并是指一個企業(yè)通過產(chǎn)權交易獲得其他企業(yè)的產(chǎn)權，使這些企業(yè)的法人資格喪失，并獲得企業(yè)經(jīng)營管理控制權的經(jīng)濟行為。這相當于吸收合并，《大不列顛百科全書》對兼并的定義與此相近。廣義的兼并是指一個企業(yè)通過產(chǎn)權交易獲得其他企業(yè)產(chǎn)權，并企圖獲得其控制權，但是這些企業(yè)的法人資格并不一定喪失。廣義的兼并包括狹義的兼并、收購。《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細則》和《企業(yè)兼并有關財務問題的暫行規(guī)定》都采用了廣義上兼并的概念。
2．收購
收購（Acquisition）是指一家企業(yè)用現(xiàn)金、股票或者債券等支付方式購買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得該企業(yè)的控制權的行為。
收購有兩種形式：資產(chǎn)收購和股權收購。資產(chǎn)收購是指一家企業(yè)通過收購另一家企業(yè)的資產(chǎn)以達到控制該企業(yè)的行為。股權收購是指一家企業(yè)通過收購另一家企業(yè)的股權以達到控制該企業(yè)的行為。
按收購方在被收購方股權份額中所占的比例，股權收購可以劃分為控股收購和全面收購。控股收購指收購方雖然沒有收購被收購方所有的股權，但其收購的股權足以控制被收購方的經(jīng)營管理。控股收購又可分為絕對控股收購和相對控股收購。并購方持有被并購方股權51％或以上的為絕對控股收購。并購方持有被并購方股權50％或以下但又能控股的為相對控股收購。全面收購指收購方收購被收購方全部股權，被收購方成為收購方的全資子公司。
收購與兼并的主要區(qū)別是，兼并使目標企業(yè)和并購企業(yè)融為一體，目標企業(yè)的法人主體資格消滅，而收購常常保留目標企業(yè)的法人地位。
3．合并
合并（Consolidation）是指兩個或兩個以上的企業(yè)互相合并成為一個新的企業(yè)。合并包括兩種法定形式：吸收合并和新設合并。吸收合并是指兩個或兩個以上的企業(yè)合并后，其中一個企業(yè)存續(xù)，其余的企業(yè)歸于消滅，用公式可表示為：A+B+C+……=A (或B或 C……)。新設合并是指兩個或兩個以上的企業(yè)合并后，參與合并的所有企業(yè)全部消滅，而成立一個新的企業(yè)，用公式表示為：A+B+C……=新的企業(yè)。
合并主要有如下特點：第一，合并后消滅的企業(yè)的產(chǎn)權人或股東自然成為存續(xù)或者新設企業(yè)的產(chǎn)權人或股東；第二，因為合并而消滅的企業(yè)的資產(chǎn)和債權債務由合并后存續(xù)或者新設的企業(yè)繼承；第三，合并不需要經(jīng)過清算程序。
4．并購
兼并、收購和合并三個詞語既有聯(lián)系，又有區(qū)別。為了使用的方便，人們一般習慣把他們統(tǒng)稱為并購（merger and acquisition ，M&A）。并購是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)或股權，從而影響、控制其他企業(yè)的經(jīng)營管理，其他企業(yè)保留或者消滅法人資格。
二、并購的基本分類
1．橫向并購、縱向并購和混合并購
按并購雙方的行業(yè)關系，并購可以劃分為橫向并購、縱向并購和混合并購。
橫向并購（即水平并購）指并購雙方處于相同或橫向相關行業(yè)，生產(chǎn)經(jīng)營相同或相關的產(chǎn)品的企業(yè)之間的并購。
縱向并購（即垂直并購）指生產(chǎn)和銷售過程處于產(chǎn)業(yè)鏈的上下游、相互銜接、緊密聯(lián)系的企業(yè)之間的并購。
混合并購指即非競爭對手又非現(xiàn)實的或潛在的客戶或供應商的企業(yè)之間的并購。
2．善意并購和惡意并購
按并購是否取得目標企業(yè)的同意與合作，并購可以劃分為善意并購和惡意并購。
善意并購（即友好并購）指目標企業(yè)接受并購企業(yè)的并購條件并承諾給與協(xié)助。
惡意并購（即敵意并購）指并購企業(yè)在目標企業(yè)管理層對其并購意圖不清楚或對其并購行為持反對態(tài)度的情況下，對目標企業(yè)強行進行的并購。
3．直接并購和間接并購
按并購雙方是否直接進行并購活動，并購可以劃分為直接并購和間接并購。
直接并購又稱協(xié)議收購，指并購企業(yè)直接向目標企業(yè)提出并購要求，雙方通過一定程序進行磋商，共同商定并購的各項條件，然后根據(jù)協(xié)議的條件達到并購目的。
間接并購又稱要約收購，指并購企業(yè)不直接向目標企業(yè)提出并購要求，而是通過證券市場以高于目標企業(yè)股票市價的價格收購目標企業(yè)的股票，從而達到控制目標企業(yè)的目的。
4．新設型并購、吸收型并購和控股型并購
按并購完成后目標企業(yè)的法律狀態(tài)來分，并購可以劃分為新設型并購、吸收型并購和控股型并購。
新設型并購指并購雙方都解散，成立一個新的法人的并購。
吸收型并購指目標企業(yè)解散而為并購企業(yè)所吸收的并購。
控股型并購指并購雙方都不解散，但被并購企業(yè)所控股的并購。
5．現(xiàn)金購買資產(chǎn)式并購、現(xiàn)金購買股票式并購、股票換取資產(chǎn)式并購和股票互換式并購
按并購方的出資方式，并購可以劃分為現(xiàn)金購買資產(chǎn)式并購、現(xiàn)金購買股票式并購、股票換取資產(chǎn)式并購和股票互換式并購。
現(xiàn)金購買資產(chǎn)式并購指并購企業(yè)用現(xiàn)金購買被并購方全部或絕大部分資產(chǎn)所進行的并購。
現(xiàn)金購買股票式并購指并購企業(yè)用現(xiàn)金購買目標企業(yè)的股票所進行的并購。
股票換取資產(chǎn)式并購指并購企業(yè)向目標企業(yè)發(fā)行股票，以換取目標企業(yè)的大部分資產(chǎn)而進行的并購。
股票互換式并購指并購企業(yè)直接向目標企業(yè)的股東發(fā)行股票，以換取目標企業(yè)的股票而進行的并購。
6．強制并購和自由并購
按并購企業(yè)是否負有并購目標企業(yè)股權的強制性義務，并購可以劃分為強制并購和自由并購。
強制并購指并購企業(yè)持有目標企業(yè)股份達到一定比例，可能操縱后者的董事會并對股東的權益造成影響時，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，并購企業(yè)負有對目標企業(yè)所有股東發(fā)出收購要約，并以特定價格收購股東手中持有的目標企業(yè)股份的強制性義務而進行的并購。
自由并購指并購方可以自由決定收購被并購方任一比例股權的并購。
7．杠桿收購和非杠桿收購
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