[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱47556次
有限責任公司的設立條件及程序
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。聯系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權博士主編，國家知識產權局知識產權出版社，2006年出版）。
（一）有限責任公司的設立條件
根據我國公司法第二十三條的規定，設立有限責任公司，應當具備下列條件：（一）股東符合法定人數；（二）股東出資達到法定資本最低限額；（三）股東共同制定公司章程； （四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；（五）有公司住所。依照本條規定，要設立有限責任公司，應當具備的條件包括以下幾個方面：
1、主體條件方面：是指股東必須符合法定資格及人數要件。
無論是有限責任公司還是股份公司，其股東都必須符合法定條件，具備法定資格，如法律禁止設立公司的自然人和法人不得成為公司的股東，這在前文已有詳述，此處不贅。
由于有限責任公司具有很強的“人合性”，因此，世界各國或地區的公司立法都對有限責任公司的股東人數做出限制，股東人數的限制能反映出公司股東之間彼此信任的特點。并且有限責任公司信用的基礎除了資本以外，還有股東個人條件。公司對外進行經濟活動時，主要依據的不是公司本身的資本或資產狀況如何，而是股東個人的信用狀況，公司的經營事項和財物賬目無需對外公開，資本只能由全體股東自己認繳，不得向社會公開募集，股東的出資證明書不得自由流通轉讓，股東的出資轉讓也受到嚴格的限制，必須經其它股東同意，其他股東具有有限購買權等等。這種情況下，要求公司股東之間應有一定的了解，因此，人數不宜過多。我國有限責任公司股東的人數要件規定于公司法第二十四條：“有限責任公司由50人以下股東出資設立”。由此可見，有限責任公司股東的法定人數是50人以下，如果超過50人（不包括50人），則不能設立有限責任公司。這里值得一提的是，由于新公司法允許設立一人有限責任公司，因此，關于有限責任公司股東人數的下限應為1名股東，這名股東可以是1名自然人股東，也可以是1名法人股東，一名股東設立的有限責任公司為一人有限責任公司。
2、財產條件方面：股東出資必須達到法定資本最低限額，這是設立有限責任公司的出資條件。有限責任公司作為具有獨立主體資格的法人，必須具備一定的財產條件作為其開展經營和承擔責任的物質基礎。有限公司的財產最初即來源于發起人認繳出資的總和。為了保證有限責任公司的財產能達到開展業務和從事經營所需的相應規模，同時也為了保證債權人的利益以及社會交易的安全性，防止濫設公司，各國或地區的公司法兜要求有限責任公司在設立時的資本必須達到一個最低的限額。根據我國公司法第二十六條的規定，有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。也就是說，有限責任公司設立時發起人認繳的資本總數應大于或等于3萬元人民幣，否則便不具備成立的條件。
3、章程條件方面：股東共同制定公司章程這是設立有限責任公司的章程條件。有限責任公司的章程是記載有關公司組織和行為基本規則的文件。對于公司來講，章程是最為重要的自治規則，是對公司的存在與發展有著不可替代的重要意義的綱領性文件。根據公司法的要求，章程應當由有限責任公司的全體股東來共同制定，以使章程反映全體投資者的意志。而“共同制定”并不等同于共同起草，只要股東在章程上簽字或者蓋章，就表示同意了所簽字或者蓋章的文本，承認了該章程表達了自己的真實意思，就應當認為該章程是“共同制定”的。此外，公司法還對公司章程的記載事項予以了明確規定，即有限責任公司章程應當載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認為需要規定的其他事項。公司法所列舉的前七個事項都屬于絕對必要記載事項，也就是公司法規定的公司章程必須記載的事項。公司法對絕對必要記載事項的規定屬于強制性規范，必須記載，不記載或者記載違法者，章程無效。其中關于的出資時間的記載，是新公司法規定的分期繳納資本制度的配套規定。至于第八項的記載規定，授權股東會自愿記載絕對必要記載事項以外的事項于公司章程，充分體現出了對于公司自主經營的尊重。
4、組織條件方面：有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構，這是設立有限責任公司的組織條件。公司名稱是本公司與其他公司、企業向區別的文字符號。設立有限責任公司必須有公司名稱，并應當在其名稱中標明有限責任公司或有限公司字樣，然后在公司登記機關作相應的登記。有限責任公司是通過公司的組織機構進行運作的，所以設立有限責任公司必須建立相應的符合有限責任公司要求的組織機構。依公司法的規定，有限責任公司的內部組織機構分為股東會、董事會和監事會等。其中，股東會由全體股東組成，是公司的權力機構；董事會對股東會負責；監事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成。另外，股東人數較少或規模較少的有限責任公司可以不設董事會，只設一名執行董事，也可以不設監事會，只設一至兩名監事。
5、住所條件方面：有公司住所是設立有限責任公司的住所條件。公司法修改之后，取消了原來關于設立有限責任公司必須具備“固定的生產經營場所和必要的生產經營條件”的限制，而只要求具備有公司住所的條件即可，這實際上旨在降低公司設立的標準，另一方面也有利一人公司制度的順利執行。
（二）有限責任公司的設立程序
有限責任公司是一種封閉性的法人，其設立方式只能以發起設立為限，不得采用募集設立方式，所以，相對于股份公司的設立而言，有限責任公司的設立程序比較簡單，一般而言要經過以下步驟：
1、訂立公司章程。公司章程是公司設立的基本文件，只有嚴格按照法律要求訂立公司章程，并報經主管機關批準后，章程才能生效，也才能繼續進行公司設立的其他程序。
2、申請公司名稱預先核準。《公司登記管理條理》第十七條規定：“設立公司應當申請名稱預先核準。法律、行政法規或者國務院決定規定設立公司必須報經批準，或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的，應當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關核準的公司名稱報送批準。”采用公司名稱的預先核準制，可以使公司的名稱在申請設立登記之前就具有合法性、確定性，從而有利于公司設立登記程序的順利進行。設立有限責任公司，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請公司名稱預先核準。申請名稱預先核準，應當提交下列文件：（一）有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發起人簽署的公司名稱預先核準申請書；（二）全體股東或者發起人指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。
3、法律、行政法規規定需經有關部門審批的要進行報批，獲得批準文件。一般來說，有限責任公司的設立只要不涉及法律、法規的特別要求，直接注冊登記即可成立。但我國公司法第六條第二款的 “但書”規定，法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續。所以，對于法律、法規規定必須經過有關部門的批準才能設立公司的，應當向主管部門提出申請，獲得批準文件。
4、股東繳納出資并經法定的驗資機構驗資后出具證明。有限責任公司除具有人合因素外，還具有一定的資合性，股東必須按照章程的規定，繳納所認繳的出資。股東的出資還應當按照法律的規定，采取法定的出資形式，并經法定的驗資機構出具驗資證明。
5、向公司登記機關申請設立登記。為了獲得行政主管部門對其法律人格的認可，公司設立程序中一個必不可少的步驟，即是向公司登記機關申請設立登記。根據《公司登記管理條例》的規定，設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國務院或者地方人民政府授權的本級人民政府國有資產監督管理機構作為申請人，申請設立登記。申請設立有限責任公司的，應當向公司登記機關提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設立登記申請書；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）公司章程；（四）依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規另有規定的除外；（五）股東首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件；（六）股東的主體資格證明或者自然人身份證明；（七）載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；（八）公司法定代表人任職文件和身份證明；（九）企業名稱預先核準通知書；（十）公司住所證明；（十一）國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。法律、行政法規或者國務院決定規定設立有限責任公司必須報經批準的，還應當提交有關批準文件。
6、登記發照。對于設立申請，登記機關應當依法進行審查。對于不符合公司法規定條件的，不予登記；對于符合公司法規定條件的，依法核準登記，發給營業執照。營業執照的簽發日期為有限責任公司的成立日期。公司可以憑登記機關辦法的營業執照申請開立銀行帳戶、刻制公司印章、申請納稅登記等。只有獲得了公司登記機關頒發的營業執照，公司設立的程序才宣告結束。
根據我國《公司法》和《公司登記管理條理》的規定，設立有限責任公司的同時設立分公司的，應當自決定做出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記；法律、行政法規或者國務院決定規定必須報經有關部門批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關申請登記。分公司的公司登記機關準予登記的，發給《營業執照》。公司應當自分公司登記之日起30日內，持分公司的《營業執照》到公司登記機關辦理備案。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。聯系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權博士主編，國家知識產權局知識產權出版社，2006年出版）。
