[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱16201次
公司資本的增加與減少
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學法學碩士，北京中倫金通律師事務所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業務，包括公司設立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權變更、分割；公司股權訴訟；股東權益保護等。聯系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務》（項先權博士主編，國家知識產權局知識產權出版社，2006年出版）。
公司資本的增減變動，是公司資本運營過程中的常態。減資與增資，對應公司的緊縮與擴張，兩者均系公司不可回避的商業現實。與公司增資相比，減資事宜引發的控股股東、小股東、外部債權人之間的利益沖突更為劇烈。法律對公司增資、減資的程序都做出了明確規定，下面予以簡要介紹。
一、公司增加資本的目的和意義
增加資本，簡稱增資，是指公司基于籌集資金，擴大經營等目的，依照法定的條件和程序增加公司的資本總額。公司增資通常具有下述目的和意義：
（1）籌集經營資金，開拓新的投資項目或投資領域，擴大現有經營規模。公司獲取經營資金的方法有很多種，如發行公司債、借貸等，增加資本也是其中一種重要的方法。
（2）調整股東結構和持股比例，改變公司管理機構的組成。吸收新的股東可以改變股東成分和結構。在現有股東范圍內的增資，通過認購新股的比例的安排，則可以調整現有股東相互間的持股比例，大股東可因增資而成為小股東。而在股東結構和持股比例變更之后，公司將可實現其管理機構和管理人員的重新安排和調整，包括董事、經理、法定代表人的更換等。
（3）增強公司實力，提高公司信用。資本規模直接反映公司的資產實力和經營規模，增資由此成為顯示和提高公司商業信用以及取得競爭優勢的重要方式。
（4）保持現有運營資金，減少股東權益分配。在公司形成大量公積金和未分配利潤情況下，公司將面臨股東提出的分配請求，通過增加資本可以停止或減少對股東的收益分配，而使公司繼續占用現有的資金，維持現有的經營規模。
（5）在公司與其他公司吸收合并時，被合并公司的資產在并入另一公司的同時，可能會導致該公司凈資產的大幅增加，被合并公司的所有者也可能會要求取得該公司的股權，由此便會促使公司增加資本。
二、公司增加資本的方式
有限公司與股份有限公司因其資本和股東出資的構成形式不同，增資的形式亦有所不同。根據公司法第一百七十九條的規定，有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照法律設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行；股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股，依照法律設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。但無論是有限責任公司還是股份有限公司，增加資本的方式主要有以下幾種：
（1）增加股份金額，簡稱擴大資本，是指公司在不改變原有股份總數的情況下增加每股金額。通過這種方式可以達到增加資本的目的。例如，法定公積金、應分配股利保留以及股東新繳納的股款，均可記入每一股份中，從而使其票面價值增加。
（2）增加股份總數，簡稱增發新股。股份有限公司可以采取發行新股的方式來增加股份。發行新股既可以向社會公眾募集，也可以由原有股東認購。通常公司原有股東享有優先認購權。這種發行新股的方式不受公司原資本總額所限。當然公司可以既增發新股，又擴大股本，即上述兩種方式并行采用。
（3）增加資本。有限責任公司如果需要增加資本，可以按照原有股東的出資比例增加出資，也可以邀請原有股東以外的其他人出資。如果是原有股東認購出資，可以另外繳納股款，也可以將資本公積金或者應分股利保存轉換為出資。
（4）債轉股。當債權轉換為股權時，公司負債消滅，股本增加。股份有限公司增加股份數額還可以采取可轉換公司債券轉換為公司股份的方式，這是債轉股的一種特別形式。可轉換公司債券是一種可以轉換為公司股票的債券，如果將該種債券轉換為公司股份，則該負債消滅，公司股本增加。
三、公司增資的條件和程序
增加資本可以增強公司實力，提高公司信用，有利于債權人利益和交易安全，因此，法律對公司增加資本的要求不像減少資本那樣嚴格，一般都是由公司自行決定。公司增加注冊資本的，有限責任公司股東認繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認購新股，應當分別依照公司法設立有限責任公司繳納出資和設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。股份有限公司以公開發行新股方式或者上市公司以非公開發行新股方式增加注冊資本的，還應當提交國務院證券監督管理機構的核準文件。我國證券法第十三條（舊公司法第一百三十七條）關于股份公司新股發行的條件的規定即是對于股份有限公司增資條件的規定。公司法定公積金轉增為注冊資本的，驗資證明應當載明留存的該項公積金不少于轉增前公司注冊資本的25％。
公司增資由于會導致股權結構的調整，是直接影響股東權益并可能引發嚴重利益沖突的重大事項，不同股東的處境和要求不同，其在增資中的立場和態度也會完全不同，因此在法律程序上，公司增資必須經過股東（大）會決議，變更公司章程，并須履行相應的變更登記程序。有限責任公司須經由股東大會代表2/3以上表決權股東同意；股份有限公司不僅需要出席股東大會的股東所持表決權的半數以上通過，以募集方式增資的，還應提交國務院證券管理部門批準。
公司增加注冊資本的，應當自股款繳足之日起30日內申請變更登記，并提交下列文件、證件：（1）公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》；（2）同意增加注冊資本的股東會決議，股東會決議中主要應載明增資者、增資方式、增資的股權額、增資后的最新股本結構和修改公司章程及其他有變動的事項等；（3）章程修正案（主要列示章程變動情況對照表）或新章程；（4）由全體股東出具的《確認書》；（5）有新股東出資，應提交新股東的法人資格證明或自然人的身份證明；（6）會計師事務所出具的新增資本的驗資證明，其中以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權等非貨幣作價出資的，應當由合法的評估機構評估。國有資產評估結果應經國有資產管理部門確認。以非貨幣出資的，還應當先辦理過戶手續，并提交過戶證明；（7）《公司股東（發起人）名錄（A：法人）》和《公司股東（發起人）名錄（B：自然人）》；（8）公司營業執照正副本原件及由工商局檔案室提供加蓋工商局檔案專用章的公司章程復印件。
四、公司減資的目的和意義
公司資本的減少，簡稱減資，指公司在成立后，依照法定程序降低資本總額的行為。公司減資的情形有兩種：一是公司設立時預定資本過多，造成資本浪費，或公司經營方向改變，投資規模縮小而由公司將多余的資本返還給股東；二是公司嚴重虧損，造成公司實有資產大大低于公司注冊資本總額時，公司以減少注冊資本彌補虧損的方法。減資的目的和意義在于：
（1）縮小經營規模，或停止經營項目。
（2）去除多余資本，提高資金效率。公司在籌集資本金時由于設計失誤，或者經營過程中因為經營項目或方式的調整，公司出現大量資金剩余。公司短期內找不到合適項目來運用這一部分資金。公司通過減資的方式將這一部分資金退還給股東，由股東以其它方式運用這一資金，避免資金閑置，提高公司的資金效率。
（3）縮小資本與公司凈資產的差距，真實反映公司資本信用狀況。如果公司虧損嚴重，資本與其凈資產差額過大，公司資本會失去其應有的標示公司信用狀況的法律意義，通過減資，使得二者保持基本的一致。
（4）實現股利分配，保證股東利益。在 “無盈不分”的盈利分配原則下，公司的盈利必須首先用于彌補虧損，如果公司虧損嚴重，將使股東長期得不到股利的分配，不利于調動股東的積極性，保持公司的凝聚力。通過減資，可以盡快改變公司的虧損狀態，使公司具備向股東分配股利的條件。
（5）公司分立。在派生分立的情況下，原公司的主體地位不變，但資產減少，也會要求資本的相應減少。
五、公司減資的方式
公司減少資本的方式主要有減少股份（或出資）和減少股份金額兩種方式：
（1）減少股份（或出資），是指直接對股份總額（或者出資）的減少。就股份總數的減少而言，具體的操作又可以分為消除股份與合并股份。前者指取消一部分股份或特定股份，例如，根據我國法律規定，通過回購方式減少資本，應當在回購后一定期限內（10天）將所回購的資本予以注銷；后者指合并兩股或三股以上的股份為一股，例如，公司原先已發行在外股份1000股，現在將其合并減少至800股，以此來達到減少資本的目的。
（2）減少股份金額，即不改變股份總數而減少每股的金額，例如。將每股金額從20元減少到18元，即可達到減少票面價值的目的。具體實施又可分為免除、發還以及注銷三種辦法：免除指對尚未繳足股款的股份，免交一部分或其全部欠交的股款；發還指對已繳足股款的股份，發還一部分股款于股東本人；注銷是指在公司虧損時，以減少每股金額而抵消股東彌補資本的責任。
（3）既減少股份數額又減少股份金額。當然公司也可以通過上述兩種方式的結合，既減少股份總數，又減少股份金額，從而達到減少資本的最終目的。
六、公司減資的條件和程序
公司的減資不但會影響到公司的債權人，股東的利益，而且極容易被一些非法分子當作抽逃資金等犯罪行為的手段，因此法律對其規定了比增加注冊資本更為嚴格的條件和程序。公司法第一百七十八條規定：“公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額”，并且須依法履行相應的減資程序，違反法定條件和程序，會導致公司減資行為的無效或者被撤銷。
（1）必須由股東（大）會表決通過。減資屬于公司的重大變更事項，對債權人和股東利益影響甚大。因此，減資必須經由股東會表決通過，并且股東會會議應當采用特別會議方式進行。根據我國《公司法》的規定，在有限責任公司，必須經代表2/3以上有表決權的股東通過；在股份有限公司，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
（2）公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額。
（3）履行相應的變更登記手續。公司資本的減少，將會引起公司章程的變更，因而公司減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記手續。公司減少注冊資本的，應當自公告之日起45日后申請變更登記，并應當提交公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》、前一屆股東會決議（主要載明減資者、減資的股權額、減資方式、減資后的最新股本結構等）、章程修正案（主要列示章程變動情況對照表）或新章程、在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關證明、公司債務清償或者債務擔保情況的說明等，自登記之日起，減資生效。
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