[ 劉生暉 ]——(2006-4-15) / 已閱18673次
網絡傳播淫穢物品犯罪淺析
劉生暉 中國青年政治學院2004級法律系
[摘要]：網絡傳播技術的發展，為人們提供了極其豐富的信息資源和應用服務。但網絡犯罪與網絡技術同步發展，在網絡上傳播淫穢物品是互聯網與生俱來的毒瘤之一。對互聯網上傳播淫穢物品行為給予準確的定性對于遏制這類犯罪具有重要意義。本文將從網絡傳播淫穢物品的現狀、犯罪構成以及此類犯罪的特征三個方面來分析這一犯罪行為。
[關鍵詞] 傳播 淫穢物品 行為方式 犯罪特點
網絡傳播淫穢物品行為的現狀
網絡技術的迅猛發展，使得圖、文、音、影像等信息媒體傳播更為便利。這對于溝通各國、各地文化，加強人們之間的信息交流起到了重大作用。但是由于網絡覆蓋范圍的廣泛性和信息傳遞的多媒體化，也使之成為了黃毒傳播的最佳媒介。目前,互聯網已經成為色情服務行業最重要的行銷平臺之一美國卡因基梅隆大學1995年發表一個專家小組的調查,表明在過去的18個月里,有92萬件帶有不同程度色情內容的影象和文字流通于互聯網上,接受者遍及全美國50個州2000多個城市及包括中國在內的40多個國家和地區 。我國一項調查也顯示，在參與調查的3000多名大中學生，曾光顧過淫穢信息網站的占46% ！互聯網中不斷出現的色情信息，嚴重腐蝕著人們，尤其是青少年的身心健康。所以探討研究網絡傳播淫穢物品的犯罪，對于維護社會風尚和防止性犯罪有著重要意義。
網絡傳播淫穢物品的犯罪構成分析
根據我國刑法三百六十三條和三百六十四條的規定，傳播淫穢物品達到法定情節的即構成傳播淫穢物品罪；以營利為目的即構成傳播淫穢物品牟利罪。然而，隨著網絡的發展，刑法的滯后性也盡顯出來。利用網絡實施此行為的犯罪，畢竟不同于常規方式。此種犯罪有著以下構成要件：
一、主體
本罪的主體為一般主體，包括自然人和法人。毫無疑問，網上淫穢信息的傳播者是本罪主體，但是網絡服務商和信息管理員（如BBS的版主、QQ群管理員等）能否構成本罪主體，是否應當以共犯論處呢？
（一）網絡服務商不應當負法律責任。網絡商是提供互聯網接入服務和網絡通訊服務的單位。從理論上說，正是網絡服務商為網上傳播淫穢物品提供了交流紐帶。可以說是主觀上的放任和客觀上的幫助。但是，并不能以此認定網絡服務商的法律責任，因為從實際來看，網絡服務商存在客觀上的不能。網絡信息龐大無比，網絡服務商根本沒有能力一一鑒別，所以法律不應當要求其承擔無法履行的責任。
（二）信息管理員的法律責任。信息管理員最常見的主要有BBS版主和QQ群管理員。他們是網頁版面和即時通訊的實際監控者，有管理、監控信息的權利，同時也負有控制、刪除不良信息的義務和職責。所以管理員對于淫穢信息、圖片未能及時刪除，即是對該行為的默認和縱容。以此來看，管理員應當是共同犯。但是網絡畢竟不同于現實，所以應當區別對待：管理員由于主客觀原因未能及時察覺和控制淫穢信息（如未能及時上線。未能及時審查等），不應當承擔刑事責任；對于管理員有能力控制和管理，主觀上故意不加以管理，且傳播者已構成傳播淫穢物品罪的，管理員應當作為共犯處理。
二、主觀方面
本罪的主觀方面應當只能是直接故意。經過認定如果行為人是操作失誤而發送出淫穢信息的，不構成此罪。至于出于什么樣動機、目的，不能影響本罪成立。如果由于網絡故障或其它客觀因素導致傳播失敗的情況，應當以犯罪未遂論處。
三、客體
本罪侵犯的是復雜客體，與一般的傳播淫穢物品罪不同，本罪除了侵犯社會道德風尚，也侵犯了互聯網的管理秩序。同時，在公共網頁、論壇、QQ群上傳播淫穢物品，也是對普通人共有的性道德心和性羞恥感的極大損害。
四、客觀方面
本罪客觀方面表現為利用互聯網播放、粘貼、發送等網絡傳輸方式，致使淫穢物品傳播擴散的行為。
（一）淫穢物品的認定。依照刑法第三百六十七條的規定，淫穢物品即指“具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的毀淫性書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。”同時，刑法也規定“有關人體生理!醫學知識的科學著作不是淫穢物品，包含色情內容的有藝術價值的文學藝術作品不視為淫穢物品。”這條規定在法律上明確排除了科學藝術作品成立淫穢物品的可能。因此,有學者認為:“能夠挑逗刺激人不健康的性欲,是淫穢物品的本質特征。” 具體到網絡而言，現在網絡上傳播的淫穢漫畫、電影、小說、短消息和flash動畫等，按立法意圖，都應當包含其中。
（二）傳播行為方式。有人認為“網上傳播淫穢物品的行為一般表現為三種形式，即上載淫穢物品、下載淫穢物品和建立展示淫穢物品的超鏈接點” 我認為這種提法欠妥。上載淫穢物品應當區分情況，如果是上載到自己的個人網頁或博客，而并不向他人傳播，僅供自己“欣賞”，這種情況不應當認定為觸犯本罪。同樣道理，如果下載淫穢物品也是下載到自己的電腦上單純的瀏覽，并不刻錄成光盤向其他人傳播的，也不能構成傳播淫穢物品罪，而且下載后制作成其他淫穢物品傳播，也不應當屬于網絡傳播。我認為網上傳播淫穢物品的行為主要表現為三個方面：向互聯網上傳淫穢物品、在線發送淫穢物品和建立淫穢物品的超鏈接。
1、上傳淫穢物品指行為人將淫穢電影、表演、動畫、視頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等淫穢物品載入互聯網并公開的行為。如發送到公共網站或已公開的個人網頁上供他人瀏覽和觀看。
2、在線發送淫穢物品指行為人將淫穢物品通過互聯網在線即時發送到正在使用的公共論壇、QQ群等使他人看到，或者是通過互聯網將淫穢物品發送到不特定人群的QQ或電子郵件中，使他人一打開就能看到。但單純的瀏覽淫穢網頁的行為，因為缺乏向他人傳播的要素，不能構成傳播淫穢物品的犯罪。
3、建立淫穢物品的超鏈接。超鏈接是一種可以從本網頁轉到其他網頁的特殊計算機指令。有學者認為“明知是淫穢（網站）網頁，而建立指向淫穢網頁的超鏈接應認為使淫穢物品的一傳播的行為，即傳播淫穢物品的行為” 建立超鏈接本身并非就一定是傳播淫穢物品的行為但是建立直接指向淫穢網頁的超鏈接，使他人能夠輕而易舉地打開淫穢網頁觀看到淫穢物品。因此，明知是淫穢網站或網頁，而建立指向它的超鏈接應認定為傳播淫穢物品的行為。
網絡傳播淫穢物品的犯罪特點
網絡是一個虛擬世界，與現實社會有著很大差異，但同時也是現實社會的反映。所以，網絡傳播淫穢物品除了具有一般傳播淫穢物品罪的特征，也有著自身特點：
（一）傳播速度快、范圍廣。傳統的傳播淫穢物品方式比較單一，主要是由行為人在管理疏松的公共場所買賣、展示和放映。而且僅僅局限于一定人群、地域，傳播范圍狹小，效率較低。而國際互聯網連接世界各地，用戶數以億計。在計算機上傳播淫穢物品，其惡劣影響的范圍已經不限于某個國家或某個階層，傳播者只需要建立一個網站或發送淫穢信息，就可以在短時間內將淫穢物品傳播至世界每一個角落，并且可以綜合圖、文、音、像等所有傳媒形式，最大程度地對受害者進行腐蝕，其惡劣影響的力度遠遠大于傳統方式，因而具有更大的社會危害性。
（二）傳播的智能性高。傳統的傳播淫穢物品，對行為人只能要求不高，這與其它買賣物品區別不大，即使是文盲也能實施此行為。而用網絡傳播淫穢物品則不同，它是以一定的計算機技術為前提的。要求行為人有著較高智能和較高的計算機和網絡知識技能。而對于一些淫穢物品的圖像處理等方面，對計算機技術要求更高。所以網絡傳播淫穢物品的技術性決定了傳播的智能性。
（三）侵害對象以青少年為主。隨著計算機的普及和網絡技術的發展，計算機已經作為一種重要教育手段走進了千家萬戶，而家庭電腦的使用者主要是青少年。他們在使用電腦時，免不了要涉及購買軟件、上網等問題，在此過程中就很容易接觸到鋪天蓋地的色情站點和信息。這對于涉世未深、自控能力差的青少年來說，無疑會對身心健康發展造成極大影響，甚至從而誘發其他各種犯罪行為。
綜上所述，網絡傳播技術是一把雙刃劍，即可以造福人類，同時也成了一些不法分子在全球范圍內傳播色情的重要工具。我們只有對其給與更準確的法律定位，才能更好的運用法律武器對其進行打擊和制裁，還網絡世界一片晴空。
