[ 錢誠(chéng) ]——(2006-7-26) / 已閱31010次
享受法律，消費(fèi)法律
——淺談和諧社會(huì)的法律消費(fèi)體系構(gòu)建
作者:錢誠(chéng)
摘要:法律是由政府為廣大納稅人提供的一種特殊的社會(huì)公共產(chǎn)品。“享受法律，消費(fèi)法律”應(yīng)當(dāng)是現(xiàn)代公民崇尚的法治新理念，也是現(xiàn)代文明社會(huì)“法治化生存”的新模式。在公民法律消費(fèi)逐步形成的過程中，如何構(gòu)建適合我國(guó)國(guó)情的法律消費(fèi)體系就成為影響我國(guó)法治化進(jìn)程的重要問題。在完善現(xiàn)有法律體系的基礎(chǔ)上，加強(qiáng)立法的親和力和民主性，建立多重二元法律體系，轉(zhuǎn)變法律人的法律服務(wù)觀念都成為這一體系中不可或缺的部分。
關(guān)鍵詞:法律消費(fèi) 社會(huì)公共性 多重二元結(jié)構(gòu) 立法效益
Abstract: The law is a kind of special social public product offered to the masses of taxpayers by the government.” Enjoy law , consume law “should become the new idea of modern citizens and the new mode in the modern civilized society of" survival in rules of law " too. With setting up law consume of citizens, how do we construct law consumption system for suiting of national conditions become a important problem in the process of legal modernization. On the basis of perfecting existing legal system , strengthen affinity and democracy of legislating, set up serious-two legal system , change legal serve idea , can't lack.
Keywords:law consume; society publication; serious-two legal structure ;legislative benefit
“享受法律，消費(fèi)法律”是法學(xué)界提倡的法治新理念，在和諧社會(huì)的構(gòu)建過程中，公民的權(quán)利保護(hù)意識(shí)復(fù)蘇，法律意識(shí)逐漸覺醒，法律消費(fèi)已經(jīng)越來越多的進(jìn)入平常百姓的生活。構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)需要公民法律信仰的建立，而這種信仰的確立又需要一個(gè)相對(duì)完善的法律產(chǎn)品消費(fèi)體系，我國(guó)現(xiàn)有的法律體系過分注重管理而忽略了公民的參與，建立一個(gè)相對(duì)人性化的法律產(chǎn)品消費(fèi)體系就成為當(dāng)務(wù)之急。本文通過對(duì)法律的性質(zhì)，公民的法益以及公民與法律關(guān)系的闡述，引申出對(duì)我國(guó)法律消費(fèi)體系構(gòu)建的幾點(diǎn)思考。
一、 公共產(chǎn)品與法律服務(wù)
（一）法律是一種社會(huì)公共產(chǎn)品
所謂社會(huì)公共產(chǎn)品，是國(guó)家向社會(huì)無償提供的、用于滿足社會(huì)公共需要的、具有社會(huì)公共性的產(chǎn)品。從性質(zhì)上而言，作為社會(huì)公共產(chǎn)品，首先必須具備的是“社會(huì)公共性”。那么何謂社會(huì)公共性呢？一般認(rèn)為社會(huì)公共性應(yīng)當(dāng)具備以下內(nèi)涵：第一，社會(huì)性。這種社會(huì)性指的是一種普遍性而非特殊性，一種全局性而非局部性，一種大眾性而非個(gè)人性；第二，公共性。這里的所謂公共性，指的是一種公有性而非私有性，一種共享性而非排他性，一種共同性而非差異性；第三，公益性。這是就社會(huì)公共性的宗旨來說的。這里的公益性，指的是一種利益所屬的公眾性而非私人性，一種利益分配的公平性而非獨(dú)享性，一種利益本位的社會(huì)性而非個(gè)人性。只有公益性的東西才能作為社會(huì)公共產(chǎn)品而存在；第四，干預(yù)性。這是就社會(huì)公共性的實(shí)現(xiàn)手段來說的。社會(huì)公共性的實(shí)現(xiàn)必須依靠一定的干預(yù)，這里的干預(yù)性指的不是純粹的內(nèi)在自發(fā)性還應(yīng)該包括一種外在強(qiáng)制性，不是純粹的市場(chǎng)機(jī)制調(diào)節(jié)還應(yīng)該有國(guó)家權(quán)力的干預(yù)。社會(huì)公共性就是上述四方面的有機(jī)統(tǒng)一 。那么法律是不是具有社會(huì)公共產(chǎn)品所必須具備的“社會(huì)公共性”呢？結(jié)論是肯定的。首先，法律是以人類社會(huì)生活、社會(huì)現(xiàn)象、社會(huì)關(guān)系為規(guī)范對(duì)象的。也就是說法律是一種社會(huì)規(guī)范，他不可能離開社會(huì)而存在，法律從社會(huì)中來而服務(wù)于社會(huì)，法的這種社會(huì)性是與生俱來的。其次，法律不是私人的物品，其運(yùn)作的權(quán)力既包括了公共權(quán)力也包括了私人權(quán)益；法律活動(dòng)的主體不是純粹的私人主體，還有公共主體，法律對(duì)公民具有普遍約束力。再次，法律具有公益性。法律作為社會(huì)利益本位，其運(yùn)作的目的是要求自然的在公共財(cái)產(chǎn)、社會(huì)福利、社會(huì)救濟(jì)、公共信息等方面形成了一個(gè)良好的秩序。良法所要維護(hù)的是一種社會(huì)秩序和實(shí)質(zhì)正義，而絕非統(tǒng)治者私人的工具。最后，法律具有干預(yù)性。法律是由國(guó)家制定和認(rèn)可的，作為對(duì)上層建筑的支持，立法干預(yù)、司法干預(yù)、行政干預(yù)都是國(guó)家權(quán)力干預(yù)的重要手段。因此，法律是社會(huì)性、公共性、公益性和干預(yù)性的統(tǒng)一，法律的社會(huì)公共性是毋庸質(zhì)疑的。
向社會(huì)提供公共產(chǎn)品，是由國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)職能決定的。或者說是國(guó)家執(zhí)行政治、經(jīng)濟(jì)職能的“外在表現(xiàn)”。這種社會(huì)職能就表現(xiàn)為國(guó)家要不斷的“生產(chǎn)”社會(huì)公共產(chǎn)品以滿足社會(huì)公共需要 。現(xiàn)代意義上的法律正是這種社會(huì)職能的產(chǎn)物。法律是社會(huì)的調(diào)整器，隨著社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化，市場(chǎng)和社會(huì)的發(fā)展要求越來越多的國(guó)家干預(yù)的成分，而社會(huì)一旦由自由放任狀進(jìn)入到管理的社會(huì)（state managed societies）,就會(huì)需要更多的秩序維系，作為執(zhí)行政治、經(jīng)濟(jì)職能的國(guó)家一個(gè)重要的任務(wù)就是制定規(guī)則以滿足社會(huì)的需求。這種規(guī)則就是國(guó)家所生產(chǎn)的社會(huì)公共產(chǎn)品，而這種“合理規(guī)則的有序集合”就是法律，法律是一種服務(wù)于社會(huì)的公共產(chǎn)品。
法律是一種社會(huì)公共產(chǎn)品，這種社會(huì)公共性是由人的社會(huì)本性所決定的。社會(huì)是由人也就是法律意義上的“公民”組成的，從法的“社會(huì)公共性”出發(fā)，在當(dāng)代社會(huì)它應(yīng)該是服務(wù)于作為納稅人的廣大公民的。我們不妨把政治意義上的“法”轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟(jì)上的“產(chǎn)品”的概念，這樣我們又可以看出法律經(jīng)濟(jì)學(xué)角度所遵循的法的一大特性：可消費(fèi)性。遺憾的是，這種法律的可消費(fèi)性長(zhǎng)期以來都被其令人敬畏的威懾性和強(qiáng)制性所遮蔽，成為蕓蕓眾生不敢輕易享用的奢侈品 。傳統(tǒng)的“厭訟”心理就是制約法律消費(fèi)觀念的“瓶頸”之一。事實(shí)上法律一直是于人類社會(huì)所共存的，公民不可能拋棄法律而獨(dú)立存在。
（二）人生而自由，卻無往不在枷鎖之中
盧梭曾說過：“人生而自由，卻無往不在枷鎖之中”。這話道出了人類的宿命：人類永遠(yuǎn)不可能擺脫種種社會(huì)關(guān)系的枷鎖，法律正是這樣一個(gè)與人類共存的枷鎖之一。倘若說生物學(xué)上的人類是以生物圈和非生物環(huán)境的適應(yīng)性為生存背景的話，那么社會(huì)學(xué)意義上的人類則更多的是以法律和秩序?yàn)槠渖婧桶l(fā)展的背景的。真正意義上的享受法律必須首先認(rèn)識(shí)到人類與法律不可分割的共存關(guān)系：
首先，從人性的角度講，法律的存在是以人性的缺陷為前提的，人的欲望中貪婪、自私等缺陷是很難根除的，僅僅通過道德的說教顯然缺乏力度，因此，必須有一種剛性的制度對(duì)人性中：“惡”的一面進(jìn)行最大限度的遏止和規(guī)訓(xùn)，而法律正是這樣一種制度。“法律是使人的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)。” 法律是一種活動(dòng)，法律制度的構(gòu)建正是遏制人性惡面的持續(xù)的、有目的的活動(dòng)。
第二，法律的秩序作用和正義作用已經(jīng)滲入社會(huì)生活的各個(gè)方面。這種秩序指的是社會(huì)進(jìn)程運(yùn)轉(zhuǎn)中存在著的一致性、連續(xù)性和確定性。凡是在建立了政治或社會(huì)組織單位的地方，人類都曾力圖防止不可控制的混亂現(xiàn)象出現(xiàn)，故都曾試圖確立某種適于生存的秩序形式。這種傾向?qū)е氯藗冏分鹨环N社會(huì)控制力量，去構(gòu)建一個(gè)相對(duì)合理的社會(huì)秩序。從這個(gè)角度上而言，法制旨在創(chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序 。法律是利益調(diào)節(jié)和糾紛解決的重要機(jī)制，訴諸法庭由相對(duì)中立的法官做出裁決的司法裁判模式已經(jīng)成為現(xiàn)代社會(huì)解決糾紛的最常規(guī)、最權(quán)威的手段，也是人類迄今為止最為公道的糾紛解決模式，以法律適用為要義的司法，被公認(rèn)為是實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的最后一道防線。司法的公正社會(huì)秩序的構(gòu)建已經(jīng)成為人們享受生活的前提。
第三，人類社會(huì)是不斷發(fā)展的，法的現(xiàn)代化 不可避免。正如龐德說的那樣“法律必須是穩(wěn)定的，但不可一成不變。” 龔自珍提出：“自古及今，法無不改，勢(shì)無不積，事例無不變遷，風(fēng)氣無不遷移。”在當(dāng)代社會(huì)，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化，法律為社會(huì)職能經(jīng)濟(jì)服務(wù)的職能也愈加明顯的表現(xiàn)出來，事實(shí)上法律在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中越來越多的以一種公共物品的形象出現(xiàn)。近期對(duì)于憲法的修改，很大程度上體現(xiàn)出了一種對(duì)私權(quán)利保護(hù)的趨勢(shì)。彰顯私權(quán)利的舉動(dòng)體現(xiàn)了一種人權(quán)，也體現(xiàn)了法律對(duì)人的尊重，他告訴我們，法律是全民性的，在遵守法律約束的同時(shí)人人有權(quán)享受法律服務(wù)。
（三）法律服務(wù)需要完善的法律服務(wù)體系
所謂法律服務(wù)，是指在法制環(huán)境下，法律人依照一定的實(shí)體規(guī)范和程序規(guī)范為公民提供法律幫助、法律咨詢等業(yè)務(wù)活動(dòng)。從廣義上講，它還應(yīng)當(dāng)包括司法機(jī)關(guān)工作人員的司法活動(dòng)。由于法律的專業(yè)化程度越來越高，使得社會(huì)對(duì)法律服務(wù)的依賴程度也越來越多。而且法治社會(huì)對(duì)法律服務(wù)的需求是全面的，如果沒有充足而有效的法律服務(wù)，法律對(duì)社會(huì)的調(diào)整作用將無法充分發(fā)揮，法律所追求的正義價(jià)值也就無法實(shí)現(xiàn)。人人享受法律服務(wù)，不僅是實(shí)現(xiàn)公民平等享有憲法權(quán)利，也是司法機(jī)器順利運(yùn)行機(jī)器及保持其完整性所必不可少的，是法治化社會(huì)的根本特征。
法律服務(wù)的作用一方面體現(xiàn)在公民享受“法律消費(fèi)”上，對(duì)公民個(gè)人而言，法律消費(fèi)可以在一定程度上減少或抑制其他方面的消費(fèi)，尤其是許多不良消費(fèi)；另一方面，法律服務(wù)在宏觀上對(duì)于建設(shè)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，加強(qiáng)民主法制建設(shè)，促進(jìn)對(duì)外開放等方面發(fā)揮的作用也越來越引人注目。法律消費(fèi)體系的構(gòu)建不僅僅是一個(gè)公民享受法律的過程，它更重要的一種宏觀公共產(chǎn)品的供需構(gòu)建過程。我國(guó)民主化程度的提高，法治化程度的深化，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立都與這一體制休戚相關(guān)。實(shí)現(xiàn)法律對(duì)公民的平等保護(hù)，最終實(shí)現(xiàn)人人共享法律的服務(wù)迫切要求我們構(gòu)建與完善我國(guó)現(xiàn)有的法律消費(fèi)體系。
二、法律消費(fèi)體系構(gòu)建之觀念基礎(chǔ)
（一）培養(yǎng)公民的法律消費(fèi)意識(shí)，樹立法律信仰
美國(guó)法學(xué)家伯爾曼曾說過：“法律必須被信仰，否則他將形同虛設(shè)”。在法律工具主義理論的指導(dǎo)下，“從事法律的人，也象從事經(jīng)濟(jì)的人一樣，被人看成了壓抑其夢(mèng)想、信念和情感，不關(guān)心終極目的，一味任用理智的怪物。” 這在無形中導(dǎo)致了憲政體制下的公民與作為法律主體的職業(yè)法律工作者之間的隔閡。傳統(tǒng)的“厭訟”思想的形成，其根源在于統(tǒng)治者長(zhǎng)期以來片面的追求法律的權(quán)威。在這里，法律的權(quán)威值得思考。因?yàn)閷?duì)一個(gè)社會(huì)的法律淵源來說，唯其受到人的信仰才有權(quán)威，而法律只有權(quán)威才值得人們信仰，把這一難題推到法治的操作中也會(huì)出現(xiàn)兩難選擇，是首先樹立法律的信仰，還是樹立法律的權(quán)威呢？問題很清楚，沒有對(duì)法律的信仰，即使建立了一個(gè)相對(duì)完善的法律消費(fèi)體系，法治也難以得到實(shí)現(xiàn)，但法律沒有權(quán)威，法律信仰難以確立，法治也不會(huì)實(shí)現(xiàn) 。尤其是我國(guó)目前的現(xiàn)狀更值得尋味。因?yàn)槿藗儠?huì)感到法律的執(zhí)行和政策的穩(wěn)定性沒有保證，法律并沒有權(quán)威，人們?cè)诤艽蟪潭壬弦膊恍湃畏?。例如在一些壟斷性行業(yè)中存在的一些霸王條款（如銀行借記卡的卡費(fèi)收取，移動(dòng)用戶五一開始收取來電顯示費(fèi) 等。）這在影響企業(yè)品牌的同時(shí)更大程度上導(dǎo)致的是人們對(duì)法規(guī)和行業(yè)內(nèi)部規(guī)定的質(zhì)疑。看來，解決這一矛盾非得雙管齊下不可。法律的權(quán)威必須樹立，這需要立法的保護(hù)，更需要各種行為主體自覺守法，接受法律約束，尤其掌握權(quán)力的機(jī)關(guān)和個(gè)人更應(yīng)當(dāng)帶頭守法，把法律不僅當(dāng)成手段，也當(dāng)成目的，并在此基礎(chǔ)上塑造人們對(duì)法律的信任，最后達(dá)到對(duì)法律的信仰，自覺的消費(fèi)法律，享受法律。
（二）加強(qiáng)立法的親和力
我們提倡公民享受法律服務(wù)，消費(fèi)法律這一“公共物品”其前提在于作為法律消費(fèi)體系的組成法律產(chǎn)品其形式上應(yīng)該是良法。那么什么才是真正的良法呢？依個(gè)人看來，作為公共產(chǎn)品的法律至少應(yīng)具備如下條件：第一，法律應(yīng)該是普遍性的。第二，法律必須是人們可以遵循的。第三，法律必須是穩(wěn)定的。第四，法律應(yīng)該是相對(duì)嚴(yán)格的，另外需要注意的是在一個(gè)法治社會(huì)里，法律不是唯一的權(quán)威，除了法律，還必須尊重“愿望的道德” 如倫理規(guī)則、宗教戒律，甚至民間法的約束。因?yàn)椤胺煞从郴蚍弦欢ǖ赖碌囊螅M管事實(shí)上往往如此，然而不是一個(gè)必然的真理。”
立法從根本上說是一種權(quán)利和利益的分配，法律是爭(zhēng)吵和妥協(xié)的產(chǎn)物，在分配的過程中，如果沒有公眾最大程度的參與，這種分配本身很難說是公正的。建設(shè)“享受法律，消費(fèi)法律”的法治新理念，必須堅(jiān)持立法走群眾路線，而不能單純的依靠專家立法，部門立法。在制定國(guó)家法時(shí)，必須考慮我國(guó)薄弱的法治傳統(tǒng)，充分注意國(guó)家法是否與民眾的習(xí)慣心理和行為合拍，即立法應(yīng)該有親和力。我們看到，中國(guó)法律制度的演進(jìn)更多的不是從自下而上的習(xí)慣中和社會(huì)演進(jìn)中產(chǎn)生，而是從上而下的制定和頒布，實(shí)行的是一條“政府推進(jìn)型”的法治道路或“規(guī)劃的社會(huì)變遷”道路，如果我們把政府看成供應(yīng)商，提供法律供給，而公民消費(fèi)法律，這樣可能會(huì)產(chǎn)生三種情況：一是有供給而無需求，這是法律的虛假繁榮，導(dǎo)致的直接后果是法律無法使用；第二類是有需求無供給，這是法律消費(fèi)體系不到位，立法不完善，也可以說成是一種法律失職；第三種是有供給有需求，但沒有市場(chǎng)，這就是供給于需求之間有梗塞而導(dǎo)致路徑不暢，人們無法享受法律服務(wù)，也就無法消費(fèi)法律 。這三種情況都可能造成法律不被人們習(xí)慣，而造成這種現(xiàn)象的根源在于法律消費(fèi)體系的基礎(chǔ)不穩(wěn)，立法不切實(shí)際。
因此，在制定國(guó)家法時(shí)，應(yīng)立足于本土的傳統(tǒng)上，從我國(guó)的現(xiàn)狀來講，其所代表的應(yīng)當(dāng)是中國(guó)百姓熟悉的一套規(guī)則和知識(shí)。正如蘇力先生說的那樣“國(guó)家法律有國(guó)家強(qiáng)制力和支持，似乎容易得到貫徹；其實(shí)，真正能得到有效貫徹執(zhí)行的法律，恰恰是那些與通行的習(xí)慣慣例相一致或者相近的規(guī)定。” 衡量一個(gè)法律消費(fèi)體系在立法階段是否有親和力標(biāo)準(zhǔn)至少有三點(diǎn)：一是民眾參與和民意表達(dá)的廣泛程度、參與程度；二是法律體現(xiàn)民眾意志，反映權(quán)利的準(zhǔn)確程度、發(fā)達(dá)程度，三是法律服務(wù)與消費(fèi)要求的協(xié)調(diào)。社會(huì)秩序的關(guān)鍵是協(xié)調(diào)，法律的制定是一個(gè)多元利益群體相互博弈和妥協(xié)后做出的最終的制度安排，在參與這個(gè)游戲規(guī)則的制定過程中，官員、專家、群眾都應(yīng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用，我們必須讓不同的利益群體都能擁有暢通的利益表達(dá)機(jī)制，做到廣開言路，從源頭上把法律這一社會(huì)公共產(chǎn)品做好。從黨性的角度考慮也就是必須堅(jiān)持那句口號(hào)“一切為了群眾，一切依靠群眾，從群眾中來，到群眾中去”，通過法律制定過程的民主參與和程序公正，增加法律的公正性，透明度和民主感，使得法律植根于社會(huì)現(xiàn)象的土壤之中，只有這樣才能賦予法律可信性和適用的生命力。
（三）轉(zhuǎn)變司法機(jī)關(guān)服務(wù)理念
所謂司法的“服務(wù)理念”有廣泛而深刻的意義。法官的司法裁決雖然是針對(duì)特定對(duì)象和特定事件做出的，但這并不意味著司法裁決是單純的“私人物品”。基于審判權(quán)這一公權(quán)做出的且具有一定社會(huì)效應(yīng)的司法裁決，往往具有鮮明的公共色彩，屬于一類為公民權(quán)益和社會(huì)秩序服務(wù)的特殊的“公共產(chǎn)品”。也就是說，司法裁決實(shí)際上是以司法特有的權(quán)威性、威懾性、示范性和可預(yù)期性為廣大公民、組織乃至整個(gè)社會(huì)大眾服務(wù)的。而事實(shí)上作為司法機(jī)關(guān)來說，根據(jù)其權(quán)限的不同，其服務(wù)的對(duì)象是特定的，比如法院提供服務(wù)的主要對(duì)象和訴訟對(duì)象就是訴訟當(dāng)事人，檢察機(jī)關(guān)作為國(guó)家公訴機(jī)關(guān)其服務(wù)對(duì)象就是國(guó)家。十六大報(bào)告提出了“保障社會(huì)實(shí)現(xiàn)公平與正義”的價(jià)值取向，著重圍繞司法體系宏觀結(jié)構(gòu)改革和司法權(quán)力體系內(nèi)部的職能配置，逐步建立起權(quán)責(zé)明晰，相互配合，相互制約，高效運(yùn)行的有中國(guó)特色的司法體制，從體制上保證司法權(quán)的獨(dú)立，公正的行使，提高司法效率，維護(hù)司法公正。
體制的變革需要觀念的轉(zhuǎn)變，在我國(guó)，由于司法和行政合一的情況相當(dāng)久遠(yuǎn)，應(yīng)重新審閱和定位司法服務(wù)意識(shí)。從法院辦案的角度而言至少應(yīng)當(dāng)做到以下三點(diǎn)：第一，在服務(wù)方式上，司法服務(wù)最基本最大量的方式應(yīng)當(dāng)是通過公正高效地處理進(jìn)入訴訟程序的案件，通過具體個(gè)案的裁判懲罰犯罪、消除紛爭(zhēng)，而非片面追求效率，撇開法定的訴訟程序，采取所謂的主動(dòng)出擊的非訴訟方式；第二，在服務(wù)對(duì)象上，法院審判工作總體上是為“改革，發(fā)展，穩(wěn)定”的大局服務(wù)的，作為單一制的國(guó)家，法律的統(tǒng)一性必須在司法的實(shí)踐中嚴(yán)格遵循，同時(shí)要結(jié)合各地具體實(shí)際在情理上處理好各類糾紛。突出相應(yīng)的審判側(cè)重點(diǎn)是必要的，但不能以此為名，變相的為地方和部門保護(hù)主義提供法律支持；第三，在服務(wù)觀念上。要強(qiáng)化平等保護(hù)意識(shí)，堅(jiān)持法律面前人人平等的原則，不管是國(guó)有、集體企業(yè)還是私營(yíng)、合作經(jīng)濟(jì)主體，不管是公民、法人還是其他組織，不管是本地人，外地人還是外國(guó)人，在法律權(quán)益的保護(hù)上都應(yīng)當(dāng)是平等的，因?yàn)榉墒菫槠降戎黧w服務(wù)的社會(huì)公共產(chǎn)品。
從刑事案件的辦案中還應(yīng)當(dāng)做到：⑴將“人性化”的辦案作風(fēng)貫徹始終，采用尊重人格，平等交流的辦案方式，贏得信任，爭(zhēng)取配合，促使被告人真心認(rèn)罪，維護(hù)社會(huì)正義；⑵嚴(yán)格依照“無罪推定”原則，做到矯往而不過縱，避免在法律使用上的不平等；⑶程序?qū)嶓w并重，讓被告人不僅感到公正，而且看到公正，這既維護(hù)了被告人的合法權(quán)益，更體現(xiàn)了檢察機(jī)關(guān)公正執(zhí)法的理念追求。⑷監(jiān)獄管理的人性化。事實(shí)上犯罪的因素很復(fù)雜，“人在追求物質(zhì)利益的時(shí)候可能會(huì)與整個(gè)社會(huì)的契約關(guān)系相沖突，但并不因?yàn)榉缸锒鴦儕Z他們作為人的全部權(quán)利 ”。凡是法律沒有剝奪的權(quán)利，服刑人員都應(yīng)當(dāng)享有。最近江蘇的監(jiān)獄管理中推出了“親情飯”“牢房答辯”“回家服刑”等一系列的人性化管理，區(qū)分了犯人在服刑期間，應(yīng)當(dāng)剝奪和不應(yīng)當(dāng)剝奪的權(quán)利，這是一種管理模式上的探索，也是一種司法服務(wù)意識(shí)的形成過程。包括最近在寧監(jiān)獄備受爭(zhēng)議的“鴛鴦房”的試點(diǎn) ，無論其在程序上是否完備，但至少在觀念上它體現(xiàn)了一種進(jìn)步，人人有權(quán)享受法律賦予的權(quán)利。
三、法律消費(fèi)體系的初步構(gòu)建
（一）構(gòu)建原則
1、追求法律效益的最大化
根據(jù)“財(cái)富最大化” 理論，在我國(guó)的立法實(shí)踐中，法律效益偏低的情況普遍存在。依然從法律產(chǎn)品的供給與需求的角度來看，這二者的關(guān)系在實(shí)踐中表現(xiàn)為一種博弈和重復(fù)博弈的過程：在供給超過需求時(shí)，供給因沒有效益而失去繼續(xù)供給的激發(fā)機(jī)制；當(dāng)需求超過供給時(shí)，社會(huì)因?qū)Ψ傻目是蟮貌坏綕M足而潛在地制約著已有法律效益的發(fā)揮。法律與供給的均衡狀態(tài)是：法律供給因沒有補(bǔ)充外在利潤(rùn)的刺激機(jī)制而停止供給，而法的社會(huì)需求因?yàn)楣┙o的滿足而不再產(chǎn)生新的需求。顯然這種相對(duì)靜止的平衡點(diǎn)是短暫的甚至是不存在的。在現(xiàn)實(shí)生活中，立法的供給于需求處于一種永恒的互動(dòng)之中，由于立法、司法、執(zhí)法都是一種耗費(fèi)社會(huì)資源的活動(dòng)，而社會(huì)資源是有限的，那么如何去分配以達(dá)到財(cái)富最大化這又成為一個(gè)值得我們?nèi)ニ伎嫉膯栴}。蘇力先生認(rèn)為：“在立法時(shí)考慮資源配置追求效益最大化時(shí)，更應(yīng)當(dāng)注重立法后司法執(zhí)法的費(fèi)用和收益。這是因?yàn)橄啾戎拢⒎ㄗ陨硭ㄙM(fèi)的一般并不很高，更大的費(fèi)用是在立法之后的執(zhí)法和司法。立法時(shí)的一個(gè)重要因素就是估算執(zhí)法和司法是否可行，是否便宜，費(fèi)用和收益之比是否比采用其他措施的費(fèi)用收益之比要大，這就是使用于立法自身和立法對(duì)社會(huì)生活、經(jīng)濟(jì)生活的效益問題。” 另外，從建立一個(gè)合理的法律消費(fèi)體系的角度來講，交易成本可能還要包括對(duì)原有法律的修改所必須考慮到的成本。重構(gòu)中國(guó)的法律體系必須要廢除形成社會(huì)發(fā)展阻力的一切法律，重新審視“社會(huì)主義法制建設(shè)成就”，對(duì)于限制生產(chǎn)力發(fā)展的法律應(yīng)當(dāng)廢止。社會(huì)并不是以法律數(shù)量作為法制成就的衡量標(biāo)準(zhǔn)的，而是以法律是否合理，是否符合人們享受法律的需要來評(píng)估法律，這無疑分散了社會(huì)資源的分配，但它卻是必須的，因?yàn)樗Ｕ狭死娴木猓@也是衡量法律效益最大化的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。
法律的最終結(jié)果應(yīng)該是不僅沒有使一部分人的利益受損，反而使另一部分人的利益增加，這是法律效益或財(cái)富最大化的一種理想狀態(tài)，經(jīng)濟(jì)學(xué)上稱為“帕累托最優(yōu)”。但如果單一的以“利益”作為法律所追求的效益目標(biāo)是不可取的。因?yàn)槿绻茏龅揭徊糠秩说睦嬖黾恿耍硗庖徊糠秩说睦娌蛔兓蛘哂兴鶕p失，而一部分人所增加的利益除能夠補(bǔ)償受損失的人的利益外，還有剩余，這樣算來，整個(gè)社會(huì)的財(cái)富是增加了，但這里存在一個(gè)問題，什么樣的人利益增加了？什么樣的人利益損失了？這點(diǎn)在立法效益上表現(xiàn)得尤為明顯。我們還是以最近備受非議的銀行借記卡收取年費(fèi)以及從2004年5月1日開始收取的手機(jī)來電顯示費(fèi)這兩個(gè)事件來做例子。作為利益有所增加的主體顯然是銀行和電信部門，而且他們的利益是無限增加下去，相反的信用卡用戶和手機(jī)用戶由于此類壟斷性組織的一個(gè)行業(yè)性規(guī)定而利益無限的受損失下去，這樣看來，法律所追求的財(cái)富最大化根本不可能實(shí)現(xiàn)，因?yàn)榱⒎ㄋ龅降膬H僅是一種“財(cái)富的轉(zhuǎn)移而非增加” ，歸根到底其立法（規(guī)章）的目的有問題。
因此看來，衡量法律效益的最大化至少應(yīng)該細(xì)劃為三個(gè)小目標(biāo)：一是社會(huì)整體財(cái)富增加了；二是立法時(shí)不能將一部門人利益的增加建立在另一部分人的利益損失之上，立法應(yīng)該是社會(huì)各種利益均衡的結(jié)果；三是法律產(chǎn)品的構(gòu)建必須統(tǒng)一，杜絕“霸王條款”對(duì)公民合法私產(chǎn)的權(quán)益侵害，避免“信任危機(jī)”。
2、 遲來的正義等于無正義——程序上的效益化
程序是司法活動(dòng)重要的“游戲規(guī)則，也是實(shí)現(xiàn)司法公正的基本路徑。法律程序在英美法系的思考過程中始終居于一個(gè)核心的地位,例如：人人都應(yīng)該獲得平等的對(duì)待，在司法過程中通過程序的規(guī)定限制國(guó)家的權(quán)力，律師保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，還有證據(jù)制度等,辛普森案件就是對(duì)程序作用的一種彰顯。事實(shí)上英美法在這方面引領(lǐng)著全世界證據(jù)法發(fā)展的方向，只有在程序上完全的公正，才能實(shí)現(xiàn)真正的公正，這點(diǎn)對(duì)人權(quán)保護(hù)來說還是非常重要的。另外，構(gòu)建一個(gè)完善的法律消費(fèi)體系離不開司法效率，而“通過程序提升效率”堪稱提高司法效率的重要途徑。程序正義理應(yīng)是司法公正的題中應(yīng)有之意，沒有正當(dāng)?shù)某绦蚓筒豢赡苡姓嬲乃痉ü墓裣硎芊傻倪^程來看，正義和效率顯然構(gòu)成了現(xiàn)有訴訟體制下的內(nèi)在矛盾。這里值得注意的是：司法層面的效率不能做純粹經(jīng)濟(jì)學(xué)上的庸俗化理解，公正審判的每個(gè)環(huán)節(jié)都要依據(jù)訴訟程序法有板有眼的進(jìn)行。最有效率的司法應(yīng)當(dāng)是及時(shí)，有效且公正地解決法律消費(fèi)者的實(shí)際法律需求。
從一定意義上講，正當(dāng)?shù)乃痉ǔ绦蚩梢詫?shí)現(xiàn)正義和效率的兼容，通過程序正義保證實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)，司法審判本身要受到時(shí)間和資源等訴訟成本的限制，司法程序其實(shí)是一種為了有效率且基本公正的回應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)糾紛的解決的制度設(shè)置，訴訟的審限制、兩審終審制都體現(xiàn)了司法審判的效率取向，但問題在于，現(xiàn)實(shí)中依然會(huì)有案件久拖不絕，“執(zhí)行難”這樣的現(xiàn)象產(chǎn)生，事實(shí)上，在現(xiàn)有的法律體制中依然存在著“正當(dāng)司法程序缺席”這一致命的癥結(jié)。中國(guó)的司法界需要形成一種共識(shí)：“未經(jīng)正當(dāng)?shù)乃痉ǔ绦颍魏稳瞬坏米龀鼍哂蟹尚ЯΦ呐袥Q，進(jìn)入司法的正當(dāng)程序，任何人都得遵守相應(yīng)的游戲規(guī)則”。
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