[ 張鳴 ]——(2006-12-3) / 已閱32303次
《公司法》中單位虛假出資犯罪的刑事責任探究
張鳴
摘 要:公司資本制度是《公司法》中至關重要的一個制度形式，貫穿并支撐著公司法律體系，發揮著核心的引導性作用，體現了公司法律規則的定位。 “當今世界是公司的世界，當今的時代是公司的時代。 ”,當前虛假出資行為屢見不鮮,致使公司資本出現空洞,嚴重影響正常的社會經濟秩序。遺憾的是我國《公司法》雖對股東、發起人出資行為做出了嚴格規定,但未從制裁的角度具體設計如何追究虛假出資行為人的法律責任。尤其是對單位虛假出資行為如何追究刑事責任，《刑法》規定又是籠而統之。文章擬從罪名（法條）設置的角度,通過對單位虛假出資行為的分析來探討我國刑法上的有關規定,希望對打擊單位虛假出資這一犯罪有所幫助。
關鍵詞: 《公司法》： 虛假出資； 單位犯罪行為； 刑事責任
以虛假出資手段設立無財產基礎的皮包公司，目的多為經營欺詐，直接危害公司債權人的利益，也影響整個經濟社會的有序發展。我國目前這方面的問題已較嚴重。刑法盡管在法條中規定了虛假出資犯罪的自然人和單位處罰的尺度是一致的。但司法實踐表明對單位虛假出資犯罪的處罰尺度往往比同等的自然人犯罪要輕得多，對單位判處罰金，對責任人員量刑從輕。這也是產生單位虛假出資犯罪的誘因。實踐中，經常存在自然人犯罪單位化的情形包括虛設股東而設立的公司、虛假出資設立的公司、為違法犯罪目的而設立的公司等。然而有關刑法上的公司人格否認的理論蘊涵、制度選擇及具體運用，并未形成一成熟的有機體系。
單位構成虛假出資犯罪的法條分析
《刑法》第一百五十八條規定：申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額1％以上5％以下罰金。
單位犯罪前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。
《刑法》第一百五十九條規定：公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣或者未轉移財產權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2％以上10％以下罰金。
單位犯罪前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。
從《刑法》規定的罪狀看，構成虛報注冊資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪，有以下問題值得分析探討：
（一）“公司發起人、股東”為登記成立有限公司才構成犯罪
1，對“公司發起人、股東”的理解
發起人也稱創辦人，是指在公司章程中簽字或蓋章、認購公司股份、執行公司設立事務的人。作為發起人的可以是自然人，也可以是公司法人。我國現行《公司法》僅在股份有限公司的設立中使用了“發起人”概念，而針對有限責任公司的設立中使用的是“股東”這種概念。這種分類在邏輯上存在混亂，股東是對已成立公司中的主體的稱謂，因此在公司成立之前，有限責任公司的股東根本就不存在，即“皮之不存，毛之焉附”。“發起人”和“股東”在公司成立前，均是負責起草公司的章程，并在章程上簽名、蓋章，執行公司設立事務的人，無論是股份有限公司還是有限責任公司，“發起人”和“股東”在此時的法律地位是相同的。因此，《刑法》依照《公司法》的分類在邏輯上是錯誤的。
2，對“申請公司登記”的理解
申請公司登記的表述不夠嚴謹。我國的公司分有限公司和無限公司。無限公司是指公司的股東對公司債務無限連帶責任的企業法人。如合伙企業、個人獨資企業等都是無限公司。有限公司是指公司股東以其出資額或者持有的股份為限對公司債務承擔責任的企業法人。如有限責任公司、股份有限公司都是有限公司。為登記成立有限公司的行為人才構成犯罪。因此，《刑法》表述“申請公司登記”的行為人構成犯罪是不夠嚴謹的。
（二）采取違反公司法的手段才構成犯罪
1， 對使用虛假證明文件的理解
這里的“證明文件”，是指在申請公司登記時，申請人需向工商行政管理機關提交的證實注冊資本真實性的文件。根據企業法人登記管理條例第十五條規定：“申請企業法人開業登記，應當提交下列文件：……（四）資金信用證明、驗資證明或者資金擔保；……”。使用虛假“證明文件”，并不是指全部文件，而是指其中的“資金信用證明、驗資證明或者資金擔保”、“住所和經營場所使用證明”等這些能證實注冊資本真實性的文件。一般是指驗資、驗證、評估等有關的文書、文字材料，如公司法規定，股東全部繳納出資后，或發行股份的股款繳足后，必須經法定驗資機構驗資并出具證明文件；以實物、工業產權、非專利技術、土地使用權出資的，須經資產評估機構評估并出具證明文件。
2， 對采取其他欺詐手段的理解
所謂“采取其他欺詐手段”，是指利用“使用虛假證明文件”以外的其他方法虛報注冊資本。主要是指采取賄賂等非法手段收買有關機關和部門的工作人員,惡意串通、虛報注冊資本或者采取其他隱瞞事實真相的方法欺騙公司登記主管部門的行為。例如，隱瞞真相騙用其無支配權的資金進行虛報。
3， 對未交付貨幣的理解
未交付貨幣是指公司發起單位和股東單位未按照公司章程的規定交付貨幣、未足額交付貨幣或者未將貨幣足額存入公司的銀行帳戶。貨幣可以是人民幣、外國法定貨幣、也可以是金銀。
4， 對未轉移財產權的理解
股東以非貨幣財產出資的，（實物、知識產權、土地使用權出資的，）應當依法辦理其財產權的轉移手續。未轉移財產權，就是未依法辦理其轉移手續。具體說就是未經資產評估機構評估并出具證明文件。
5， 對在公司成立后又抽逃其出資的理解
公司成立后，行為人即按預先計劃抽回出資，或返還債權人或用作他處，使依合法程序設立起來的公司仍淪為無財產基礎的皮包公司。形式上其真實出資，實質上其是虛假出資。
（三）數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的才構成犯罪
根據《最高人民檢察院、公安部關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》:
1，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：
（1）實繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額，有限責任公司虛報數額占法定最低限額的百分之六十以上，股份有限公司虛報數額占法定最低限額的百分之三十以上的；
（2）實繳注冊資本達到法定最低限額，但仍虛報注冊資本，有限責任公司虛報數額在一百萬元以上，股份有限公司虛報數額在一千萬元以上的；
（3）虛報注冊資本給投資者或者其他債權人造成的直接經濟損失累計數額在十萬元以上的；
（4）雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的：
①因虛報注冊資本，受過行政處罰二次以上，又虛報注冊資本的；②向公司登記主管人員行賄或者注冊后進行違法活動的。
2，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：
（1）虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權人造成的直接經濟損失累計數額在十萬至五十萬元以上的；
（2）雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的；
①致使公司資不抵債或者無法正常經營的;
②公司發起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的;
③因虛假出資、抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的;
④利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。
《刑法》兩個條款中的三個罪名即虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資，有二個是針對公司設立中的虛假出資行為而設定的。虛報注冊資本騙取公司登記往往是虛假出資的一種后果，而虛假出資又往往是虛報注冊資本的一種手段，兩者常常交織在一起并不總是涇渭分明的，這種情況即屬于法條竟合。三罪又是結果犯，因此必須是已經騙取公司登記的，不存在未遂犯罪形態。在或數額巨大、或后果嚴重或有其他嚴重情節的三種情形中，只要具備其中之一的，就構成犯罪。因此，在公司設立階段，其核心涉及的是虛假出資。本文重點分析單位虛假出資的犯罪行為。
單位構成虛假出資犯罪的行為分析
（一）單位虛假出資的行為特征及主要表現
1、單位虛假出資是指單位股東表面上出資而實際未出資，本質特征是單位股東未支付相應對價而取得公司股權。本罪中虛假出資行為，即單位作為發起人、股東違反公司法規定，未交付應當交付的出資額（含貨幣、實物）或者未辦理出資額中的財產權轉移手續的行為。本罪中的虛假出資行為屬于不作為。所謂不作為，即是指行為人負有實施某種特定法律義務，并且能夠實行而不實行的，造成或可能造成危害結果。作為單位股東的行為人，依據我國《公司法》規定，負有真實出資的義務，且這種義務是能夠實行而行為人卻不實行的，并造成或可能造成侵害公司、股東或債權人合法權益的危害后果；因此該虛假出資行為構成不作為。 不作為犯罪的既遂，第一，必須具有犯罪的意思。本罪中行為人明知自己的虛假出資行為會發生危害社會的后果，并且具有希望這種結果發生的心理態度。行為人認識到《公司法》規定的股東有真實的出資義務否則可能侵害公司、股東或債權人的利益而拒不履行，說明行為人具有主觀惡性，并希望這種結果出現。第二，必須著手實行犯罪。其不作為行為的時間起點應以法律規定行為人應當履行真實出資行為的時限為準，當該時限屆滿就可以認為是犯罪行為（不作為）的著手。第三，必須齊備了犯罪的全部要件。不真實出資的不作為行為一直延續，直至犯罪結果----上述《規定》中列明的情形出現：一是給債權人造成的直接經濟損失在10萬元----50萬元人民幣以上；二是致使公司資不抵債或者無法正常經營。即債權不能履行之日起或公司資不抵債或者無法正常經營之日起，就符合犯罪構成的全部要件，犯罪已經既遂。法定數額的債權不能履行之日或公司資不抵債或者無法正常經營之日，也即虛假出資犯罪既遂之時。
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