[ 黃明 ]——(2006-12-13) / 已閱28046次
案例：“榮豐2008項目財產信托優先受益權”的運作模式：投資的本金在投資期限到期時一次性予以支付，如榮豐公司回購優先受益權；或者當信托財產處置的收入足以支付全部投資者的本金和收益時，中誠信托投資有限公司將按照榮豐公司的要求贖回優先受益權，投資者由此收回全部的本金和收益。但是，如果信托財產的處置收入不足以支付投資者的本金和收益，則榮豐公司承諾負責補足差額。
（3）第三方對回購承諾進行信用擔保。即當信托財產處置的收入足以支付全部投資者的本金和收益時，信托投資公司將按照委托人的要求贖回受益權；但是，當信托財產處置的收入不足以支付全部投資者的本金和收益時，則由第三方承諾補足差額。
案例：“深國投商業中心蕪湖項目受益權轉讓集合資金信托計劃”的運作模式：第一，信托資金用于購買深圳市深國投商業投資有限公司在深國投商業中心暨沃爾瑪購物廣場蕪湖項目中所享有權益的受益權。第二，按以下順序安排上述受益權的全額退出：首先，由境外機構投資者收購或海外上市；其次，由深圳市深國投商業投資有限公司回購；最后，由深圳國際信托投資有限責任公司提供最終的回購保障等其他方式。(信托法律網trustlaws.net)
三、信托受益權轉讓之組合信托的產品設計與要點分析
（一）信托受益權轉讓之組合信托的方案
我們假設，在一個高速公路開發項目中，委托人把項目公司60%的股權作為財產權加以信托，并將信托受益權區分為優先受益權和次級受益權。項目公司的大股東持有全部的次級受益權，而把全部的優先受益權向投資者進行轉讓。另外，項目公司的大股東承諾在期滿時溢價回購，并有信譽良好的企業負責擔保。在我們看來，這個項目的風險主要在兩個關鍵點：一是信托資金挪用或項目經營不善，導致項目不能順利完成；二是項目進行不順利，大股東不愿回購受益權。針對上述這兩點，我們設計了以下方案，以期較好地解決相關風險。
1、規避項目經營風險。由于信托投資公司通常很少能掌控企業的具體經營，因此對于這個環節，我們將運用多方面的措施，從而把風險掌握在可控制的范圍內。（1）建議股東將50%以上的股權進行信托，并指派人員加入董事會，以參與企業的經營決策和監管企業的經營動態；（2）建議實行嚴格的專款專用，以避免信托資金被挪用，從而導致項目的資金鏈斷裂，無法順利地進行下去，并最終釀成項目失敗的后果；（3）建議享有股權處置的權利，即在企業出現意外而不能準確把握企業的經營方向時，可以要求處置股權——此時鑒于股權的超額擔保性質，基本能達到信托投資的額度，由此就可以脫身事外；（4）建議提高次級受益權的比率，即當企業經營失敗導致破產且上述措施都失效時，提高次級受益權的比率就能在某種程度上保證投資者的剩余分配利益。
2、規避大股東不愿回購受益權的風險。上述保證項目順利經營的措施同樣能保證大股東回購受益權，只有項目運行順利，項目公司的股權價值才不致降低。如果大股東不進行受益權回購，那么信托投資公司就處置股權，并把款項支付給投資者，從而使大股東的損失更大。但是，為了使信托資金的回收風險更低，我們還建議有信用良好的企業為大股東回購受益權進行擔保。即：當大股東無力回購時，由擔保者直接出資回購；或者當信托財產處置的收入不足以支付全部投資者的本息時，將承諾補足差額。一般情況下，這些企業的資質是完全可以認可的，如全國性銀行、能源或交通等行業的大型企業、具備良好資質的大型擔保公司、資產優質的上市公司、實力雄厚的大型企業集團或者當地財政擔保等。另外，在通常情況下，由實力雄厚的關聯企業（如母公司、控股公司等）提供擔保也是可以的。
（二）操作流程
1、設立財產信托，并代理轉讓受益權階段。即項目發起人委托信托投資公司設立財產信托，共同商談財產范圍、財產估值、信托期限等內容，并委托信托投資公司代理信托受益權轉讓的相關事宜。
2、設立集合資金信托合同階段。即財產信托成立后，信托投資公司將信托受益權進行分割轉讓，信托投資公司作為受益權轉讓的獨家代理人，與投資者簽署集合資金信托合同。
3、財產管理階段。即信托投資公司作為信托財產的受托人，將管理信托財產所產生的收益全部存入為此信托設立的信托專戶，用于支付受益人。
4、受益權回購階段。即支付全部投資者的本息后，信托投資公司將按照合同的要求，履行由委托人或擔保人回購受益權。另外，當上述承諾未履行且信托財產處置的收入不足以支付全部投資者的本金和收益時，則由抵押物拍賣或者擔保人出資來補足差額。
5、信托終止階段。即信托投資公司把回購受益權的收入支付給投資者，并終止與受益權轉讓相關聯的集合資金信托。另外，當信托受益權歸還給委托人的同時，信托投資公司終止財產信托，并把財產的終極所有權交付給委托人。
（三）信托合同的要點
信托受益權轉讓之組合信托通常包括三個合同，即財產（權）信托合同、信托受益權轉讓委托合同、信托受益權轉讓集合資金信托合同。由于信托受益權轉讓委托合同并不屬于信托合同，而屬于我國《合同法》中的一種有名合同——委托合同，有關信托受益權轉讓的委托合同與其他的委托合同并無實質差異。因此，本文僅討論財產（權）信托合同和信托受益權轉讓集合資金信托合同。
1、信托合同的當事人。信托合同的當事人應為委托人和受托人，而不包括受益人。從信托分類的角度講，如果是自益信托，則委托人與受益人二者合一，其身份的確認不足為道；但是，如果是他益信托，則委托人與受益人二者分離，其身份的確認就顯得非常重要了。因此，他益信托中，有必要在信托合同中對受益人的主體情況做出特別揭示或說明。
2、信托合同的主要法律依據。簽訂信托合同的主要法律依據是：《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國合同法》、《信托投資公司管理辦法》等。另外，如果是資金信托，則還包括《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等。需要強調的是，在簽訂信托合同的過程中，除非上述法律法規以及其他相關法律法規中有強制性義務條款，委托人與受托人則以意思自治為基礎，從各自立場出發達成合意。如果信托合同在履行過程中，遇有預期之外的情形發生，委托人與受托人可就未盡事宜進行協商并達成補充協議。經委托人與受托人確認或在相關協議中聲明，補充協議與正式的信托合同具有等同的法律效力。
3、信托合同中的信托目的。概括地講，信托合同規定的信托目的是：委托人基于對受托人的信任，將特定財產或財產權轉移給受托人，由受托人專門管理或處分，并使受益人獲取信托利益。但是，鑒于信托目的本身以意思自治為原則，受托人應在合法的前提下充分尊重委托人意愿的多樣性。因此，在信托合同的目的條款中可以將委托人的意愿規定得較詳細。
4、信托合同中的信托財產。信托合同中的信托財產為特定財產或財產權，要視具體的信托而定。在信托合同中，一個重要的問題是，要明確作為信托財產的財產或財產權的內涵和外延，尤其是其具體內容。更進一步講，還應對作為信托財產的財產或財產權的價格以及定價方法和程序等做出明確規定。
5、信托合同中信托財產的轉移。在信托合同中，需要對作為信托財產的財產或財產權的轉移做出明確規定，確認相關的轉移手續，以便保證產生相應的法律效力。這里的“轉移”，從狹義上講，僅指為了使信托成立而由委托人向受托人轉移信托財產；從廣義上講，還涉及信托終止時由受托人向受益人轉移信托財產。其間相關的手續和程序應盡可能明晰，以保證財產流轉的順暢。
6、信托合同中的信托期限。需要注意的問題是，信托受益權本身是有期限的，所以信托受益權的轉讓在集合資金信托期限方面應有一個合理的安排，最好在信托受益權本身的期限之內，否則會遇到一系列棘手的問題。例如，在集合資金信托存續期間，信托受益權本身已到期，集合資金信托的存在和延續將引發爭議。
7、信托合同中的受托人權限。這是整個信托（及合同）的關鍵所在，除了法律法規對此規定的強制性義務外，受托人主要應該依據信托目的（委托人意愿）以及信托合同規定的其他要求，對信托財產進行管理（或處分）。為了保證受托人恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效的管理義務，為受益人的最大利益處理信托事務，因此還需要委托人和受益人以自身擁有的權利為基準而及時監督信托的運作，包括請求法院啟動救濟機制。
最后，相關的信托合同樣本、信托受益權轉讓集合資金信托合同樣本（含信托受益權轉讓集合資金信托風險申明書）均從略。其他涉及信托受益權轉讓之組合信托的實務問題，我們將另文討論，這里不再贅述。
本文參考資料來源：信托法律網(http://www.trustlaws.net)。
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