[ 王斌周 ]——(2007-4-28) / 已閱16835次
略談公司集體資產(chǎn)股東組織形式
山西圣合律師事務所律師 王斌周
摘要：城鎮(zhèn)集體企業(yè)在改制為公司后，集體經(jīng)濟主要以公司股東的形式存在。現(xiàn)行法律法規(guī)及政策缺乏公司體制下集體資產(chǎn)股東組織形式的統(tǒng)一規(guī)定，造成實踐中集體企業(yè)改制后命運各不相同，集體資產(chǎn)股東應采用企業(yè)法人形式，有關部門應對集體資產(chǎn)股東的組織形式問題作統(tǒng)一的規(guī)定。
關鍵詞：集體資產(chǎn) 股東 組織形式
集體所有制經(jīng)濟是我國社會主義公有制經(jīng)濟的重要組成部分。隨著我國經(jīng)濟體制改革的不斷深入，集體企業(yè)的機制優(yōu)勢不斷弱化，在市場競爭中處于明顯劣勢，主要表現(xiàn)為：產(chǎn)權(quán)不清，政企不分，缺乏約束機制等。為解決以上問題，自1996年開始中央各有關部門就集體企業(yè)清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定問題陸續(xù)出臺了相關的政策和規(guī)定，在促進集體企業(yè)改革和建立現(xiàn)代企業(yè)制度方面起到了積極作用。近年來，隨著集體企業(yè)清產(chǎn)核資工作的基本結(jié)束，我國大部分集體企業(yè)（主要是城鎮(zhèn)集體企業(yè)）已完成了其改制進程，并且有相當一部分集體企業(yè)在改制后采用了公司模式，①使得“公司股東”成為我國社會主義市場經(jīng)濟體制下集體經(jīng)濟的主要表現(xiàn)形式。由于各地在集體資產(chǎn)管理問題上各自為政，原集體企業(yè)在改制為公司后在集體資產(chǎn)管理問題上出現(xiàn)了組織形式不統(tǒng)一的問題，造成集體資產(chǎn)的現(xiàn)實命運迥然不同，集體資產(chǎn)及其成員利益缺乏有力保障。鑒于此，筆者對當前公司集體資產(chǎn)股東應采取的組織形式進行了粗淺分析，拋磚引玉，以求教于諸學界同仁：
一、公司集體資產(chǎn)股東的形成
《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》規(guī)定了集體企業(yè)在國家法律、法規(guī)的規(guī)定范圍內(nèi)可以吸收本企業(yè)職工、其他企事業(yè)單位和個人集資入股，可與其他企事業(yè)單位聯(lián)營，可向其他企事業(yè)單位投資并持有其他企業(yè)的股份（參閱《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第21條第8款），這就造成實踐中城鎮(zhèn)集體企業(yè)的出資情況極其復雜。出資主體的多元化加之我國特有的行政主導式經(jīng)營模式，直接導致了在集體企業(yè)中普遍存在政企不分、產(chǎn)權(quán)不明的現(xiàn)象，企業(yè)職工缺乏積極性，企業(yè)管理機制僵化。1996年7月，國務院辦公廳下發(fā)了《關于在全國城鎮(zhèn)集體企業(yè)、單位開展清產(chǎn)核資工作的通知》，開始在全國范圍內(nèi)試點開展對集體企業(yè)清產(chǎn)核資的工作，目的是摸清集體企業(yè)“家底”，促進理順產(chǎn)權(quán)關系，為促進集體企業(yè)的改革與發(fā)展，以及建立現(xiàn)代企業(yè)制度打好基礎（參閱《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資暫行辦法》第2條）。此后，有關部委又陸續(xù)出臺了關于城鎮(zhèn)集體企業(yè)清產(chǎn)核資工作的若干政策，為城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)改制為公司制企業(yè)創(chuàng)造了必要條件。
清產(chǎn)核資后，符合條件的集體企業(yè)經(jīng)提出申請和有關部門審核，可以領取《城鎮(zhèn)集體資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》，該證是集體企業(yè)占有、使用、收益和處分集體資產(chǎn)并以該資產(chǎn)承擔民事責任的法律憑證。②集體資產(chǎn)歸原集體企業(yè)全體勞動者集體所有，在形式上由集體資產(chǎn)管理組織作為其向新公司的出資，集體資產(chǎn)管理組織成為新公司的股東（即本文所述的集體資產(chǎn)股東），在新公司持有相應的股權(quán)或股份。
二、公司集體資產(chǎn)股東的組織形式
改制時經(jīng)界定歸原集體企業(yè)勞動者集體所有的資產(chǎn)在管理、運營及處分等問題上，國家目前尚無統(tǒng)一規(guī)定，地方上的規(guī)定也有很大不同。有的規(guī)定“可設立集體基金會對其進行管理，并以基金會的名義向改組后的有限公司、股份公司或股份合作企業(yè)投資”（參閱《山西省企業(yè)集體基金會設立登記暫行辦法》第2條）；有的規(guī)定“企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)界定仍歸勞動群眾集體所有的，可申請設立集體資產(chǎn)管理協(xié)會，作為本企業(yè)勞動群眾集體共有資產(chǎn)的管理者，行使原企業(yè)集體資產(chǎn)的所有者職能”（參閱《北京市關于進一步加快本市城鎮(zhèn)集體企業(yè)改革的若干意見 》第2條第3款）；“成立集體資產(chǎn)管理協(xié)會，要經(jīng)過所屬范圍職工大會或代表大會討論通過，經(jīng)各區(qū)、縣政府和市政府各有關主管部門的授權(quán)專門機構(gòu)確認后，到對應的登記管理機關辦理社會團體法人登記”（參閱《北京市城鎮(zhèn)集體企業(yè)集體資產(chǎn)管理協(xié)會登記管理辦法》第3條）；還有的規(guī)定“界定為本企業(yè)勞動群眾集體所有的資產(chǎn)，由企業(yè)職工(代表)大會行使集體資產(chǎn)所有權(quán)。由職工(代表)大會確立集體資產(chǎn)的管理者及出資人。改制企業(yè)由職工(代表)大會設立的職工持股會作為集體資產(chǎn)的管理者，行使出資人職能”（參閱《天津市城鎮(zhèn)集體資產(chǎn)管理辦法》第8條）。可見各地在集體企業(yè)改制過程中對集體資產(chǎn)管理組織形式的選擇上極為混亂，綜合起來，各地所采用的組織形式主要包括基金會模式、管理協(xié)會社會團體法人模式和職工持股會模式。下面就此作具體分析。
（一）基金會模式不適用于公司制下集體資產(chǎn)管理的需要
基金會法人屬傳統(tǒng)民法中所述財團法人的一種典型形式。作為財團法人，基金會模式并不適用于改制后集體資產(chǎn)的管理和運營，其主要原因在于：1、基金會法人的財產(chǎn)來源于社會捐贈。集體企業(yè)改制時形成的集體資產(chǎn)是企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)評估后由有權(quán)部門正式確認的企業(yè)凈資產(chǎn)核減去國家、企業(yè)內(nèi)外部個人和單位投資后剩余的、無法分割的企業(yè)職工所有者權(quán)益。這部分權(quán)益由企業(yè)全體勞動者集體所有，作為集體資產(chǎn)管理組織向改制后公司的出資。這與靠自然人、法人或其他組織捐贈成立的基金會法人截然不同；2、基金會法人以從事公益事業(yè)為目的。而公司則以營利性作為其根本特征，這也是公司股東投資于公司的期望所在。同時，營利性也是“公司存在及行動的最高價值理念，進而作為判斷公司經(jīng)營合乎目的性和董事責任事由的價值標準來起作用。”［1］（P35）公司集體資產(chǎn)股東以其出資投資于公司，根本目的也正是為了維護集體資產(chǎn)的保值增值和集體資產(chǎn)股東成員利益的不斷增長，這也完全符合《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》的立法意旨；③3、基金會法人沒有成員。財團法人的根本特征就是以財產(chǎn)作為其成立基礎，是一種財產(chǎn)組合，沒有固定會員，財產(chǎn)捐贈人、基金會設立人并不實際控制基金會。而集體資產(chǎn)管理組織既有實際的出資，也具有固定的組織成員，各成員依其在集體資產(chǎn)管理組織享有的社員權(quán)行使其權(quán)利和履行義務，集體資產(chǎn)管理組織作為公司股東享有的收益也應當作為收入按內(nèi)部章程規(guī)定予以支配，其最終結(jié)果仍是由各集體資產(chǎn)股東成員受益。
（二）以非營利性為特征的社會團體法人模式與公司的營利性相抵觸
我國民法上所稱的社會團體法人是一種非營利性社會組織。④如前所述，公司以其營利性為根本特征，集體資產(chǎn)股東作為公司股東享有的利益分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和投資等項權(quán)利無一不體現(xiàn)出其營利的目的，這都與社會團體法人的非營利性絕對抵觸。另外，從成員組成上來看，社會團體法人成立時要求有50個以上的個人會員，或30個以上的單位會員；個人會員、單位會員混合組成的，會員總數(shù)不得少于50個。而公司集體資產(chǎn)股東成員是依改制時與原集體企業(yè)建立正式勞動關系的職工人數(shù)確定的，成員只能為自然人并且無成員人數(shù)多少的限制。再者，從資金來源及運用分析，全國性的社會團體成立時需要有10萬元以上活動資金，地方性的社會團體和跨行政區(qū)域的社會團體成立時只需要有３萬元以上活動資金，且在團體資金運用上一般靠收取會員會費以維持團體的日常開支，所取得的財產(chǎn)只能用于其目的事業(yè)，不能分配給會員。而公司集體資產(chǎn)股東所擁有的資產(chǎn)依改制時《城鎮(zhèn)集體資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證》確定的數(shù)額為其向公司的出資，在數(shù)額上一般都遠遠超出社會團體成立的資金要求，而且在運用時方式多樣，如有營利可依內(nèi)部章程向其成員進行分配。因此，社會團體法人模式也不適合公司集體資產(chǎn)股東采用。
（三）職工持股會自身性質(zhì)難以界定
職工持股會是我國國有、集體企業(yè)在改制為公司時大量出現(xiàn)的一種新形式，海爾、娃哈哈、張裕等國內(nèi)知名大型集團公司在其股東結(jié)構(gòu)上，職工持股會都占有相當大的股權(quán)比例。1997年，民政部、原國家外經(jīng)貿(mào)部、國家體改委和國家工商總局在外經(jīng)貿(mào)股份有限公司就外經(jīng)貿(mào)企業(yè)試點職工持股會的登記管理問題明確規(guī)定：“職工持股會是專門從事企業(yè)內(nèi)部職工持股資金管理，認購公司股份，行使股東權(quán)力，履行股東義務，維護出資職工合法權(quán)益的組織；職工持股會依法登記后取得社會團體法人資格。”但2001年，國務院辦公廳國辦函[2001]25號向外經(jīng)貿(mào)部《關于外經(jīng)貿(mào)企業(yè)內(nèi)部職工持股會法律地位問題的復函》中指出：“職工持股會是公司工會內(nèi)設的專門從事本公司內(nèi)部職工股的管理組織，不必作專門的登記。同時，請你部會同有關部門繼續(xù)研究外經(jīng)貿(mào)企業(yè)職工持股會的法律地位問題。”實踐中，地方上關于職工持股會的規(guī)定也是各不相同，有的采用職工合股基金會模式，規(guī)定成員以投入的資金為限享受資產(chǎn)受益、重大決策等權(quán)力，對基金會承擔有限責任，合股基金會對公司以投入的資本享有股權(quán)并承擔有限責任，合股基金會只能在本企業(yè)改造為公司時作為公司的股東，不得從事任何其他經(jīng)營活動（參閱《山西省企業(yè)職工合股基金會設立登記暫行辦法》）；有的采用社會團體法人模式，規(guī)定職工持股會是由公司職工自愿組成的、并經(jīng)核準登記的社團法人，職工持股會的資金僅限于購買本公司的股份，不得設立企業(yè)和用于購買社會發(fā)行的股票、債券，也不得用于向本公司以外的企事業(yè)單位投資，職工持股會設立理事會與監(jiān)事會（參閱《北京市現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)職工持股會試行辦法 》、《關于本市企業(yè)進行職工持股會試點的補充規(guī)定》）；還有的采用依托工會設立的非法人團體模式，規(guī)定職工持股會須以工會社會團體法人的名義承擔民事責任，持股職工以其出資額為限對職工持股會承擔責任，職工持股會以其全部出資額為限對公司承擔責任（參閱《上海市關于公司設立職工持股會的試點辦法》）。
以上事實表明，從職工持股會出現(xiàn)至今長達10多年的時間內(nèi)，從中央到地方關于職工持股會的法律地位問題并無定論。因此，由職工持股會來管理集體資產(chǎn)，將會導致在實踐中產(chǎn)生更多的問題。
（四）企業(yè)法人模式有利于保障集體資產(chǎn)和集體資產(chǎn)成員利益
1、集體資產(chǎn)所有權(quán)的歸屬
探討更合理的集體資產(chǎn)股東組織形式，應深入研究集體資產(chǎn)所有權(quán)的歸屬。在此問題上，學界存在有不同觀點。有觀點認為，集體所有權(quán)既不是集體企業(yè)所有，也不是由集體組織作為法人享有所有權(quán)，而是指集體組織全體成員共同對集體財產(chǎn)直接享有的所有權(quán)，其主體是集體組織的全體成員，而不是集體組織，集體所有權(quán)是全體成員的共有權(quán)。［2］（P518）也有觀點指出，“集體所有權(quán)主體是‘個人化與法人化的契合’，集體財產(chǎn)應為集體組織法人所有，法人可以對集體財產(chǎn)享有獨立的支配權(quán)，而集體組織成員對集體財產(chǎn)享有股權(quán)或社員權(quán)”。［3］（P378）還有學者認為，對集體所有權(quán)主體的界定，應當根據(jù)集體所有制的各種具體情況進行具體分析，農(nóng)村社區(qū)集體所有權(quán)適合采取社區(qū)全體成員共同所有的形式，而在農(nóng)村專業(yè)性集體所有制經(jīng)濟中和城鎮(zhèn)集體所有制經(jīng)濟中的集體所有權(quán)形式則適合采用法人所有權(quán)形式。［4］
筆者認為，無論是從營利性社團法人具有的獨立法人格角度考慮，還是依據(jù)大陸法系物權(quán)法關于所有權(quán)的一物一權(quán)原則，集體資產(chǎn)在外部層次上都應當屬于公司集體資產(chǎn)股東所有，不能機械地將《民法通則》第74條規(guī)定的“勞動群眾集體組織的財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有”理解為由集體成員共同所有。如采用由全體集體資產(chǎn)股東成員共有的形式，無論是按份共有還是共同共有，都可能導致集體資產(chǎn)的不穩(wěn)定性。因為按照共有所有權(quán)原理，共有財產(chǎn)并不脫離單個的共有人，集體財產(chǎn)歸集體成員共有，就成為集體成員個人的所有權(quán)，作為共有者的集體成員隨時加入或退出共有組織都會引起共有財產(chǎn)的分割，因而集體所有難以穩(wěn)定，而且有可能解體。［5］（P519、331、483）當然，不可否認的是，在終極意義上的財產(chǎn)所有者只能是私人或國家，所謂集體所有在此意義上也只能歸為若干私人利益的總和。但我們在探討理論時不能無視這樣一個現(xiàn)實，這就是我國在相當長的一段歷史時期內(nèi)作為公有制經(jīng)濟組成部分的集體所有制經(jīng)濟是與私人所有制相對立的，即使在目前，立法對集體所有制和私人所有制也是實施分體保護的，在這種形勢下，采取由公司集體資產(chǎn)股東具有獨立的法人格和法人財產(chǎn)的立法模式是符合時宜的，也更能體現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)制度的根本要求。
2、國外職工持股會組織形式可否采用
結(jié)合國外有關職工持股會的規(guī)定，職工持股會的模式還包括合伙、有限責任公司和信托模式［6］，那么這三種模式是否適合集體資產(chǎn)股東采用呢？下面逐一分析：1、合伙模式。主要為日本所采用。筆者認為，合伙究其實質(zhì)為個人財產(chǎn)的聯(lián)合，體現(xiàn)了各合伙人按份共有或共同共有財產(chǎn)的所有權(quán)關系，在財產(chǎn)所有權(quán)問題上與我國公有制經(jīng)濟體制下強調(diào)的集體所有存在較大區(qū)別，在目前理論界和實踐均依國家、集體和個人來劃分所有權(quán)主體的背景下，集體資產(chǎn)股東不宜采用合伙作為其組織形式；2、有限責任公司模式。此種模式已為德國所采用。但我國公司規(guī)定有限責任公司的股東人數(shù)必須在50人以下，這就造成了集體資產(chǎn)股東成員在50人以上時無法采用有限責任公司作為組織形式，故將集體資產(chǎn)股東的組織形式統(tǒng)一規(guī)定為有限責任公司也有問題；3、信托模式。此種模式是由持股人與受托人訂立股份信托協(xié)議、由受托人代其行使股東權(quán)利和承擔股東義務的模式。顯然，由于我國集體資產(chǎn)并非屬于單個集體成員所有，集體資產(chǎn)管理組織是集體資產(chǎn)當然的所有權(quán)主體，其在性質(zhì)上不可能是與各成員存在合同關系的一種受托組織，故信托模式亦不適合集體資產(chǎn)股東采用。
3、采用企業(yè)法人作為集體資產(chǎn)股東組織形式的理由
結(jié)合我國集體所有制經(jīng)濟的地位和發(fā)展歷程，集體資產(chǎn)股東的組織形式亦適宜采用企業(yè)法人模式。理由主要為：1、企業(yè)法人以營利性為其根本特征。作為獨立的市場主體，企業(yè)法人要參與激烈的市場競爭，積極實現(xiàn)企業(yè)利益的最大化，這與公司在經(jīng)營上的營利性是一致的。集體資產(chǎn)股東的投資行為不能也不應只局限于本公司內(nèi)部，采用企業(yè)法人作為其組織形式能賦予集體資產(chǎn)股東以合法的主體資格，為其下一步采取融資、借貸等多種手段來積極實現(xiàn)集體資產(chǎn)的保值增值創(chuàng)造資格上的條件 。2、便于更好地管理集體所有制經(jīng)濟。改制以前的城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)注冊登記機關為工商行政部門，如采用基金會、社會團體等形式則須由民政部門進行登記，這就會造成管理上的諸多問題。由工商行政部門對集體資產(chǎn)股東進行企業(yè)法人登記，能保證原城鎮(zhèn)集體企業(yè)和新公司集體資產(chǎn)股東企業(yè)資料的完整性和延續(xù)性，能更好地實現(xiàn)對改制后公司集體資產(chǎn)股東的科學管理。
三、結(jié)論及建議
綜上所述，集體資產(chǎn)股東不應采取非營利性特征的基金會模式和社會團體法人模式，營利性應當為集體資產(chǎn)股東的根本特征，集體資產(chǎn)股東最適宜采用企業(yè)法人作為其組織形式。作為公司股東，集體資產(chǎn)企業(yè)法人享有與其他股東相同的完全的股東權(quán)，完全適用公司法的規(guī)定；作為營利性社團法人，集體資產(chǎn)企業(yè)法人以實現(xiàn)集體資產(chǎn)利益最大化為其根本目標，可以通過資金借貸、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、對外投資等經(jīng)營活動與其他市場主體平等地參與市場競爭，以促進集體經(jīng)濟長久、持續(xù)、健康的發(fā)展。
注釋：
①事實上，由于地方上關于集體企業(yè)改制的政策不同，造成集體企業(yè)改制模式區(qū)別很大，有的改制為有限責任公司或股份有限公司，有的實際上已經(jīng)成為私營企業(yè)。
②參閱《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資集體資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記暫行辦法》第3條，此處的表述不甚準確，對集體資產(chǎn)享有產(chǎn)權(quán)并有權(quán)占有、使用、收益和處分的主體應當是未來的集體資產(chǎn)管理組織。
③參閱《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》第7條：集體企業(yè)的任務是：根據(jù)市場和社會需求，在國家計劃指導下，發(fā)展商品生產(chǎn)，擴大商品經(jīng)營，開展社會服務，創(chuàng)造財富，增加積累，不斷提高經(jīng)濟效益和社會效益，繁榮社會主義經(jīng)濟。
④參閱《社會團體登記管理條例》第2條：本條例所稱社會團體，是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。
參考文獻：
［1］（韓）李哲松著．吳日煥譯．韓國公司法．［M］．北京：中國政法大學出版社，2000．
［2］溫世揚．略論我國民法的物權(quán)體系．轉(zhuǎn)引自王利明．物權(quán)法論．［Ｍ］．北京：中國政法大學出版社，1998．
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