[ 居松南 ]——(2008-3-31) / 已閱17331次
簡析承認外國離婚判決的對人效力
江蘇唯衡律師事務所律師 居松南
摘要：承認外國法院離婚判決主要是基于對判決國法律的尊重，為當事人再次在中國締結婚姻關系掃除法律障礙。承認外國離婚判決對當事人的效力主要體現在中國境內，在中國境內的婚姻關系終止時間應從該判決倍中國法院承認之日起算。
關鍵詞： 離婚；涉外離婚；外國離婚判決
各國的主權獨立的重要特征之一在于各國國內司法權歸于各國自主擁有，在國與國之間訂立各種設計司法判決協議之前，各國均僅對本國的判決予以承認并執行，對外國的判決一般均不予認可，而無論該判決是否涉及民事或刑事。隨著時間的發展和社會的進步，各國之間的往來越來越多，這種交往不僅僅體現在經濟交往方面，也體現在各國人之間的流動之上。婚姻關系作為一個社會最為基本的社會關系，其狀態的穩定以及終結直接影響著當事人最為基本的民事權利。
一、 離婚判決被各國承認的原因
民法系調整平等民事主體之間的人身及財產關系。自然人是民事主體最基本的單位，做為自然人的最為基本的關系之一即為婚姻關系，婚姻關系的產生為自然人之間建立起夫妻關系，從而給予夫妻關系產生諸多權利和義務。各國無不把婚姻的締結與終止作為民法最為基本的法律關系范疇。自然人既然因婚姻關系成為夫妻雙方，也因離婚而結束雙方的婚姻狀態，從而將雙方的婚姻狀態恢復到締結婚姻之前，為各自重新締結新的婚姻做好準備。
現今的社會早已結束了封閉自固、老死不相往來的狀態，人在世界各國進行著快速的流動、遷徙，從而也為不同國籍人之間締結婚姻狀態創造了條件。不僅是不同國籍人的婚姻締結成為可能，同一國人在異國生活并締結婚姻也很正常。同樣，在國籍以外的國家夫妻雙方通過司法手段解除雙方的婚姻狀態也成為經常出現的法律現象。
由于婚姻關系是一種最為基本的社會關系，婚姻關系的產生、存在、和終止和自然人的最基本的權利密切相關，同時婚姻關系的產生、存在、和終止一般也不會對原居住國的司法管轄產生不利的影響。在一般承認在國外締結婚姻關系的情況下，各國一般也對在國外解除婚姻關系采取寬泛認同的司法態度，在不違背本國法律規范的前提下均予以認可，只不過認可的方式有所不同而已。
二、 我國承認離婚判決的歷史
早在1957年最高人民法院關于波蘭法院對雙方都居住在波蘭的中國僑民的離婚判決在中國是否有法律效力問題的復函中即明確指出：波蘭法院對雙方都居住在波蘭的中國公民間的離婚案件所作的判決，如果在實體上和程序上與中華人民共和國婚姻法都沒有抵觸的時候，我們承認這種判決對雙方當事人在法律上有拘束力。其時，我國剛建國即對外國離婚判決采取了寬泛的對待態度。
1974年最高人民法院關于一方當事人向香港法院起訴離婚對香港法院所作離婚判決我法院不予承認的復函因香港法院的離婚判決未送達對方當事人不予承認，但該復函也再次體現出我國法院對域外法院的離婚判決在不違背我國法律規定予以尊重的態度。
1990年最高人民法院關于中國當事人向人民法院申請承認外國法院離婚判決效力問題的批復明確指出中國當事人一方持外國法院做出的離婚判決書，向人民法院申請承認其效力的，應由中級人民法院受理。經審查，如該外國法院判決不違反我國法律的基本準則或我國國家、社會利益，裁定承認其效力；否則，裁定駁回申請。裁定后不得上訴。
以上司法實踐我們可以看出來，我國法院對外國/境外法院的離婚判決一直采用原則承認的態度，只要該判決未違背我國的法律規定。
三、 承認外國離婚判決對中國國籍人的效力
1. 在中國境外效力
在原判決國的法律效力。既然是涉外離婚判決，則離婚判決首先在原判決國生效，該離婚判決書因為該國本身就是基于其司法管轄權做出，所以原離婚判決本身即已經對當事人產生效力。該離婚判決書的效力受到原判決國的法律調整和認可，既而也就無須得到中國法院的承認。中國籍當事人憑借此離婚判決書即可以自然恢復到婚姻締結之前之狀態，簡而言之可以重新締結婚姻。
原判決國以外國家效力。雙方當事人婚姻關系終止的狀態是否得到原判決國以外的國家承認取決于該國是否認可該判決國判決的效力。若該國直接認可原判決國的離婚判決則無須得到中國法院的承認和認可。但是若該外國以一方當事人系中國人為由，要求以中國法院的承認判決作為該國是否承認該判決的依據，則原判決國法院的離婚判決仍需要在中國得以承認，方可以得到該外國的承認，從而也使得中國籍當事人的離婚效力延伸到判決國以外。
2. 在中國境內效力
中國籍當事人因其國籍為中國，其當然受到中國法律約束，亦即受中國婚姻法規制。中國籍當事人的婚姻狀態因為其判決地與國籍地的不同可能產生沖突，即一方面在判決過該婚姻的終止狀態得以承認，即該當事人可以在外國基于離婚判決重新締結婚姻；但另一方面中國的法律卻對該判決結果不予以直接承認，其后果則可能是該中國人在中國重新締結婚姻不能得到中國法律的承認。也就是中國籍當事人無法在中國重新締結婚姻關系。
按照我國現行法律規定：對與我國沒有訂立司法協助協議的外國法院作出的離婚判決，中國籍當事人可以根據本規定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決。只有在中國法院做出了承認外國離婚判決的裁定之后，該中國籍當事人在中國的婚姻狀態才歸結于可結婚的狀態。同時根據中國法律規定，若中國公民在國外締結婚姻的。根據中國法律規定中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決，人民法院不應以其未在國內締結婚姻關系而拒絕受理，若中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下做出的離婚判決，還需要同時向人民法院提交做出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關證明文件。
四、 承認外國離婚判決對外國國籍人的效力
1. 在中國境外的效力。
外國籍當事人只有在和中國籍當事人締結婚姻后，其婚姻關系才有可能受到我國婚姻法管轄。所以當外國籍當事人和外國人在國外結婚后并在國外辦理了離婚手續其婚姻關系沒有和中國發生任何聯系，也不存在需要中國法院予以承認的任何必要。
外國籍當事人和中國籍當事人判決離婚后，其在中國境外的效力和本文上述論證的相同。即在原判決國，由于該國法院對離婚的判決已經做出判決，該國的民事法律婚姻法律關系即承認其已經結束了婚姻狀態，也不需要在以中國法院承認的民事判決作為認定外國籍當事人離婚狀態的依據。
外國籍當事人和中國籍當事人經由外國法院判決后，在原判決國以外的國家，若該國家認可判決國的離婚判決效力，則該判決也無須得到該國家的承認。若該國家認為該離婚判決仍需要中國法院承認，則外國籍當事人仍需要向中國法院申請承認該離婚判決。中國法院做出的離婚判決在該外國的域外效力是再次確認該外國人與中國籍當事人的離婚狀態。從而賦予該外國籍當事人可以在原判決以外的國家再次締結婚姻的權利。
2. 在中國境內效力。
所謂婚姻法律關系是指婚姻締結與婚姻結束的法律關系。欲探討外國人的是否需要在中國承認離婚判決則需要看該外國人的婚姻法律關系和中國是否存在著聯系，若聯系沒有則根本無須探討在中國承認該離婚判決問題。
既然外國人的婚姻關系已經由國外的法院予以判決解除，若該外國人需要在中國締結婚姻，因為婚姻締結地的法律是中國法，應當適用中國法律的有關規定。若原先的配偶是中國人，則可以依據中國法律向人民法院申請承認該判決。從而該外國人在中國的離婚狀態得到中國法律的認可，自然該外國人可以再次在中國締結婚姻關系。
若外國人的原配偶是外國人的，則根據中國法律規定，人民法院不予受理該外國人的承認判決申請，但可告知其直接向婚姻登記機關申請再婚登記。從該法律的規定我們可以看出，因為該外國人的原婚姻關系和中國沒有關聯性，則中國原則對該離婚關系予以確認而無論其是否經過了外國法院的判決。外國人可以依據其已經生效的離婚判決得以締結婚姻，其效果和中國法院做出承認的離婚判決其實是一致的。
綜合以上分析，我們可以看出來，實際中國法院在做出承認外國法院離婚判決是給予婚姻關系中某個點與中國存在密切聯系，尤其是一方當事人是中國籍當事人的情況。承認外國離婚判決的效力是承認該離婚判決在中國境內產生效力，從而將當事人的婚姻狀態恢復為可以結婚的狀態，進而為當事人在中國境內締結有效地婚姻掃除法律的障礙。
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