[ 孫斌 ]——(2008-12-28) / 已閱10759次
關(guān)注可口可樂調(diào)查報告系列篇（二）
對可口可樂公司勞務(wù)派遣員工實行綜合計算工時工作制的質(zhì)疑
三地大學(xué)生對可口可樂調(diào)查報告發(fā)表以來，公眾及媒體均發(fā)表了一些不同的看法和意見，但這些意見綜合下來，筆者認(rèn)為公眾可能都忽略了一個嚴(yán)重?fù)p害勞務(wù)派遣員工的重大問題，即：可口可樂公司勞務(wù)派遣員工實行綜合計算工時工作制是否可行？是否合法？雖然可口可樂公司相應(yīng)回應(yīng)中明確說明勞務(wù)派遣員工辦理了綜合計算工時工作制的審批手續(xù)，但辦理了審批手續(xù)是否等于可口可樂公司實行綜合計算工時工作制沒有損害勞務(wù)派遣員工的利益?筆者比照國家的相關(guān)規(guī)定，對于可口可樂公司勞務(wù)派遣員工實行綜合計算工時工作制提出以下質(zhì)疑：
一、可口可樂公司勞務(wù)派遣員工的工作狀況根本不具備實行綜合計算工時工作制的條件嗎？
根據(jù)《〈國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定〉問題解答》（勞部發(fā)[1995]187號）第六條規(guī)定：“綜合計算工時工作制是針對因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)或受季節(jié)及自然條件限制的企業(yè)的部分職工，采用的以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間的一種工時制度，但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。主要是指：交通、鐵路、郵電、水運(yùn)、航空，漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需要連續(xù)作業(yè)的職工；地質(zhì)、石油及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工；亦工亦農(nóng)或由于受能源、原材料供應(yīng)等條件限制難以均衡生產(chǎn)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的職工等。另外，對于那些在市場競爭中，由于外界因素影響，生產(chǎn)任務(wù)不均衡的企業(yè)的部分職工也可以參照綜合計算工時工作制的辦法實施。
對于因工作性質(zhì)或生產(chǎn)特點的限制，實行不定時工作制或綜合計算工時工作制等其他工作和休息辦法的職工，企業(yè)都應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》和《規(guī)定》的有關(guān)條款，在保障職工身體健康并充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上，采取集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)?shù)墓ぷ骱托菹⒎绞剑_保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。……”
從上述規(guī)定可以明確說明，可口可樂公司工作狀況根本不具備實行綜合計算工作時間的條件，且無能力采取集中工作、集中休息的辦法確保勞務(wù)派遣員工休息、休假的權(quán)利，更無法保障勞務(wù)派遣員工的身體健康。
筆者還對勞務(wù)派遣公司單方面申請綜合計算工時工作制提出異議？作為申請綜合計算工時工作制的用人單位，應(yīng)當(dāng)具備完整的勞動關(guān)系的主體地位，即勞動關(guān)系的存在應(yīng)具備兩大因素：一、勞動者；二、生產(chǎn)資料。只有兩者之間的全面結(jié)合，才能產(chǎn)生真正意義上的勞動關(guān)系。
作為勞務(wù)派遣公司，它是單純意義上的管理勞動者勞動關(guān)系的主體，并不存在也不具備與生產(chǎn)資料相結(jié)合而形成實質(zhì)上的勞動關(guān)系。它管理的僅僅是員工。由于申請綜合計算工時工作制的用人單位應(yīng)當(dāng)具備勞動關(guān)系兩大因素為前提，在這種情況下申請綜合計算工時工作制的主體應(yīng)當(dāng)是用人單位和用工單位。
雖然筆者到目前為止不知道可口可樂公司下屬的瓶裝廠是否實行綜合計算工時工作制？如果實行了為什么不聯(lián)合勞務(wù)派遣公司共同向勞動部門申請綜合計算工時工作制呢？筆者認(rèn)為如果這樣可能存在一個最大的障礙，即可口可樂公司實行綜合計算工時工作制的正式員工實行的三班倒，這種工作制能夠保障員工的充分休息、休假的權(quán)利。而勞務(wù)派遣公司申請的綜合計算工時工作制的勞務(wù)派遣員工實行的兩班制（雖然在白班和夜班的倒班過程中，夜班的職工能夠休息一天），由于這種工作時間無法保障勞務(wù)派遣員工的充分休息、休假的權(quán)利，在這種情況下勞動部門也絕對不會做出兩種絕然不同的審批文件。這也更加說明可口可樂公司在明知無法保障給予勞務(wù)派遣員工休息的情況下違法用工，勞務(wù)派遣員工休息權(quán)利完全被可口可樂公司剝奪了。
二、可口可樂公司勞務(wù)派遣員工的勞動強(qiáng)度是否達(dá)到三級體力強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)？
根據(jù)《勞動部關(guān)于職工工作時間有關(guān)問題的復(fù)函》（勞部發(fā)[1997]271號）第九條第二項規(guī)定“對于第三級以上（含第三級）體力勞動強(qiáng)度的工作崗位，勞動者每日連續(xù)工作時間不得超過11小時，而且每周至少休息一天。”根據(jù)《體力勞動強(qiáng)度分級》（GB 3869-1997）第三條規(guī)定：“體力勞動強(qiáng)度指數(shù)＞20-25即達(dá)到三級體力勞動強(qiáng)度級別。”由于該問題涉及的專業(yè)性較強(qiáng)，為此在幾年前就該問題筆者走訪了相關(guān)勞動部門及有關(guān)的醫(yī)務(wù)人員了解如何確定員工的勞動強(qiáng)度達(dá)到三級體力勞動強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)上述專業(yè)人士介紹，一名職工如果正常的八小時上夜班的話，連續(xù)兩天以內(nèi)的尚未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)，如果超過了兩天就可能根據(jù)員工的身體素質(zhì)情況逐步達(dá)到三級體力勞動強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)。從該介紹也說明可口可樂公司為什么要對正式員工采取三班倒的方式來保障他們的休息權(quán)利。
對照可口可樂公司勞務(wù)派遣員工的工作時間，雙方均沒有異議的是勞務(wù)派遣員工實行的兩班倒，白班和夜班各11小時。按照可口可樂的說法，他們平均兩周最長不超過三周進(jìn)行倒班。對于生產(chǎn)線上夜班的員工而言，對照上述專業(yè)人士的說法，可以明顯地推定連續(xù)上兩天以上夜班的員工，根據(jù)他們身體素質(zhì)的不同工作時已逐步達(dá)到了三級體力勞動強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)。而實際情況是這些員工即使達(dá)到了三級體力勞動強(qiáng)度標(biāo)準(zhǔn)，可口可樂公司根本不可能依法保障他們每周休息一天的權(quán)利，長時間這樣上夜班，對他們身體的傷害是致命的。
作為可口可樂公司勞務(wù)派遣員工，基本上是以30歲以上男性為主，他們的身體狀況也決定了他們家庭的命運(yùn)，可口可樂公司不僅損害的是勞務(wù)派遣員工本身，也嚴(yán)重侵害了他們的家庭。
三、可口可樂勞務(wù)派遣員工工作時間是11小時還是12小時？
雖然雙方均確認(rèn)的是勞務(wù)派遣員工每天工作時間為11小時，另外為一小時的用餐時間。我們要不得不思考的是，可口可樂公司的生產(chǎn)線是否因為職工的用餐而暫停。實際上從可口可樂調(diào)查報告可以非常明確地說明：“所有裝瓶廠的派遣工人每餐只有半小時吃飯時間，由于機(jī)器不能停，工人都是輪換吃飯，很多工人吃飯時間并沒有半個小時。”既然可口可樂公司生產(chǎn)線24小時在運(yùn)轉(zhuǎn)，為可口可樂創(chuàng)造效益，員工都在輪換的用餐，勞務(wù)派遣員工的工作時間只計算為11小時有什么依據(jù)？為什么不能按12小時來計算他們的工作時間？
四、綜合計算工時工作制每月超過36小時違法
到目前為止，筆者只能通過調(diào)查報告及可口可樂兩次回應(yīng)來推定可口可樂下屬裝瓶廠是按季為周期綜合計算工作時間。根據(jù)《勞動部關(guān)于職工工作時間有關(guān)問題的復(fù)函》（勞部發(fā)［1997］271號）第五條規(guī)定：“依據(jù)勞動部《關(guān)于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》第五條的規(guī)定，綜合計算工時工作制采用的是以周、月、季、年等為周期綜合計算工作時間，但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。……綜合計算周期內(nèi)的總實際工作時間不應(yīng)超過總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間，……延長工作時間的小時數(shù)平均每月不得超過３６小時。”
我們對照可口可樂調(diào)查報告所介紹的廣州裝瓶廠的工作時間為例的話（前提為廣州裝瓶廠以季為周期綜合計算工作時間，一、二、三月為一個季度，之后月份依次類推），那么在2008年7月勞務(wù)派遣員工的工作時間為312小時。按照2008年7月的工作時間計算，其中休息日為8天，實際工作天數(shù)應(yīng)該為23天，單月超過的工作時間為128小時。由于8、9月不是生產(chǎn)淡季，綜合平均計算下來單月的加班時間已經(jīng)嚴(yán)重超過了平均每月不得超過36小時的標(biāo)準(zhǔn)。這也說明可口可樂公司違反《勞動合同法》第六十二條第一項規(guī)定：“執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；”沒有履行用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。
綜上所述，由于可口可樂公司不具備綜合計算工時工作制的條件，且存在諸多嚴(yán)重?fù)p害勞務(wù)派遣員工權(quán)益的行為。在此筆者強(qiáng)烈呼吁：作為審批可口可樂公司勞務(wù)派遣員工綜合計算工時工作制的勞動行政部門應(yīng)當(dāng)依法及時核實上述事實，依法及時撤銷這一嚴(yán)重?fù)p害勞務(wù)派遣員工權(quán)益的具體行政行為。
作者：孫斌，湖北大晟律師事務(wù)所勞動法律師
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