《論民法上的占有》共分五章,第一章研究占有的淵源,第二、三章從靜態(tài)、動態(tài)的角度研究占有的概念,第四章研究占有的功能,第五章研究占有的保護機制。 第一章研究了占有作為一種法律現(xiàn)象所具有的屬性,并討論了羅馬法、日耳曼法占有的特征。本章通過對占有法史學的考察,認為占有之所以能獲得習慣法上的認可,是因為其自然屬性,是法律保護自然占有的結(jié)果,具備事實上的支配力;人的主觀意志因素在占有制度中起著重要的調(diào)節(jié)作用是因占有所特有的倫理屬性,占有制度即是通過對人類意志因素的規(guī)范評判其事實行為的外在效力,這就使得在占有構(gòu)成中意志因素的介入,誠信等道德力量的滲入,充分體現(xiàn)了民法對人性的關(guān)注,從某種意義上也決定了民法價值目標及其體系構(gòu)建;同時各國在構(gòu)建占有制度時,之所以日耳曼法上的Gewere較占優(yōu)勢,就源自占有的經(jīng)濟屬性:以對財產(chǎn)的利用為核心而建立人際關(guān)系。在現(xiàn)代社會,占有的經(jīng)濟屬性還表現(xiàn)為各國出于交易效益及安全之目的賦予占有外觀效力,從而使占有成為調(diào)整交易秩序的工具。本章遵循占有產(chǎn)生及發(fā)展規(guī)律并對羅馬法及日耳曼法下占有制度進行了比較,試圖探尋其歷史形成的原因,以尋找對現(xiàn)實問題的參考性求解:在羅馬時代,隨著奴隸制商品經(jīng)濟的發(fā)展和人們對物質(zhì)財富需求的增長,“私”的觀念形成,物權(quán)觀念成為定分止爭的法律制度,由于新疆界的開拓及新事物的發(fā)現(xiàn)總會引發(fā)爭執(zhí)乃至暴力,占有最初就是用來規(guī)范私人以各種方式對土地進行利用的權(quán)利,成為所有權(quán)的補充,并作為與所有權(quán)分離的制度產(chǎn)生并發(fā)展起來。羅馬法取得時效制度為了達到物盡其用的目的及社會關(guān)系的穩(wěn)定,借助誠信原則建立了占有取得時效。從而羅馬法上的三大特點是:占有與所有權(quán)分離、占有制度目的是社會和平與秩序、誠信原則不同程度地滲入。而在日耳曼法上,早期日耳曼人苦寒的游牧生活,人們以實際利用價值確認財產(chǎn)的概念,加上王權(quán)統(tǒng)治下自給自足的經(jīng)濟特點,使得日耳曼法上的占有呈現(xiàn)與所有權(quán)并行、調(diào)整利用關(guān)系及注重交易安全保護的特色。這一點,恰恰迎合了現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展由歸屬轉(zhuǎn)向利用這一趨勢對法律制度的需求。本章并對占有的公示機能變遷進行了歷史考察,發(fā)現(xiàn)羅馬法因占有與本權(quán)分離,占有功能集中表現(xiàn)為占有的權(quán)利推定效力,占有人無須證明本權(quán)的存在,即可主張占有訴權(quán)保護,排除外界對占有的侵奪、欺詐,從而維護社會秩序。占有功能與近代民法的交易安全毫不相干,相反,在羅馬法和日耳曼法上,都是通過嚴格的程式保護交易安全的,既可以看到羅馬法上采用曼兮帕蓄和擬訴棄權(quán)的交易方式,也可以追溯到日耳曼法上“以手護手”的起源。所以,占有公示機能是近代民法價值選擇的結(jié)果,是出于交易需要而在強行法上賦予其相應(yīng)效力的結(jié)果。 第二、三章是在給占有性質(zhì)重新定位的前提下,通過對民法制度中占有關(guān)系的檢索,在靜態(tài)與動態(tài)兩種法律關(guān)系中對占有的理性闡釋。第二章通過占有性質(zhì)、占有構(gòu)成的特點闡釋占有概念,也是在靜態(tài)下對占有內(nèi)部構(gòu)造機理的定位。對占有的準確定位是占有保護的前提,而民法中的占有保護制度,似乎只有對無權(quán)占有才有重要意義,所以傳統(tǒng)意義上對占有概念是針對無權(quán)占有而言的。本書認為,正如物權(quán)法調(diào)整的關(guān)系范疇包括靜態(tài)歸屬及動態(tài)交易秩序一樣,占有以其所具有的自然屬性、倫理屬性調(diào)整著無權(quán)狀態(tài)下事實關(guān)系,以維護社會和平安寧的秩序,此為第二章靜態(tài)占有的內(nèi)涵;同時,占有因其獨占性、排他性以及在動產(chǎn)上所獨具的權(quán)利和外觀效力,以在其上負載的權(quán)利與第三人利益的沖突,成為物權(quán)法調(diào)整客觀公正及交易安全的一把利劍,此為本書第三章動態(tài)占有的內(nèi)涵。而通過對這兩種狀態(tài)下占有關(guān)系的剖析,通過對兩種占有概念所體現(xiàn)的利益沖突的概括,抽象出占有的性質(zhì)——法益。本書認為,占有之所以成為民法保護的對象,是因其上負載的利益,這種利益是以一定的法律價值為表現(xiàn)客體的:在靜態(tài)占有中,體現(xiàn)為抽象的法律價值,如社會的和平與安寧、誠信等道德觀念,在與本權(quán)的價值沖突上體現(xiàn)為位列式?jīng)_突,保護方法上即體現(xiàn)為顧此及彼,如保護權(quán)利為主,占有人利益為輔;而在動態(tài)占有中,體現(xiàn)為具體法律價值,如要不要交易,要不要安全的問題,在與本權(quán)的沖突上體現(xiàn)為排他性沖突,保護方法上體現(xiàn)為非此即彼,或保護權(quán)利或保護第三人利益。這就在具體的法律關(guān)系及其沖突中表現(xiàn)了李斯特在法理論上對法益的界定:法益是指法所保護的價值的客體。’這就突破了民法理論上爭議百年的事實說及權(quán)利說,既回答了事實說中為什么民法對占有不加區(qū)分地加以保護的原因,又回答了權(quán)利說之“權(quán)利”異與通常權(quán)利之特征;同時也回答了法律事實說難以解釋的問題:即那些與法律規(guī)范競合的生活事實或自然事實的內(nèi)在規(guī)定性的要素,并在理論上解決了占有可以同權(quán)利一樣獲得侵權(quán)行為保護及保護方法上異與權(quán)利的原因。 第四章是對占有功能的討論。無論是從調(diào)整財產(chǎn)歸屬及財產(chǎn)利用的角度,還是源自從占有所具有的權(quán)利推定力對社會秩序的影響;無論是制止暴力維護和平,還是對交易效益的追求和交易安全的保護;無論是源自占有本身,還是源自法律的賦權(quán),無不是從占有與本權(quán)關(guān)系的角度解釋占有功能的。本書遂得出占有保護本權(quán)、表彰、強化甚至回歸本權(quán)以及占有表意功能的特點。其中強化本權(quán)是占有與本權(quán)相依托時,借助占有事實上的支配力,本權(quán)之功能得以強化。因近代民法權(quán)利的觀念化,占有表彰本權(quán)及向本權(quán)的回歸之功能已不真實,其制度設(shè)計是立法者選擇的結(jié)果,在技術(shù)上是通過賦予占有表意機能來實現(xiàn)的。 第五章是對占有保護機制的研究。由于占有的性質(zhì)為法益,以及占有在靜態(tài)及動態(tài)關(guān)系中體現(xiàn)出的價值客體的不同特點,決定了民法對法益保護采取了異與權(quán)利的保護方法,以及在靜態(tài)占有中二者兼顧和動態(tài)占有中保此舍彼的不同觀念。本書提出,因占有所具有的事實上的支配力,既可以自力救濟,也可以援引物權(quán)的保護方法;因占有法益作為價值客體的抽象性及模糊性,既要在民法中對侵害占有作出原則性規(guī)定,又要在具體情形下列舉一些侵權(quán)行為;因占有在不同財產(chǎn)關(guān)系中體現(xiàn)價值方式的不同,對其保護也應(yīng)體現(xiàn)在民法的一些具體制度中。 《論民法上的占有》的作者是季境。
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