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  • 論民法上的占有
    編號:52892
    書名:論民法上的占有
    作者:季境著
    出版社:中國檢察
    出版時間:2012年8月
    入庫時間:2012-10-6
    定價:20
    該書暫缺

    圖書內(nèi)容簡介

    《論民法上的占有》共分五章,第一章研究占有的淵源,第二、三章從靜態(tài)、動態(tài)的角度研究占有的概念,第四章研究占有的功能,第五章研究占有的保護機制。 第一章研究了占有作為一種法律現(xiàn)象所具有的屬性,并討論了羅馬法、日耳曼法占有的特征。本章通過對占有法史學的考察,認為占有之所以能獲得習慣法上的認可,是因為其自然屬性,是法律保護自然占有的結(jié)果,具備事實上的支配力;人的主觀意志因素在占有制度中起著重要的調(diào)節(jié)作用是因占有所特有的倫理屬性,占有制度即是通過對人類意志因素的規(guī)范評判其事實行為的外在效力,這就使得在占有構(gòu)成中意志因素的介入,誠信等道德力量的滲入,充分體現(xiàn)了民法對人性的關(guān)注,從某種意義上也決定了民法價值目標及其體系構(gòu)建;同時各國在構(gòu)建占有制度時,之所以日耳曼法上的Gewere較占優(yōu)勢,就源自占有的經(jīng)濟屬性:以對財產(chǎn)的利用為核心而建立人際關(guān)系。在現(xiàn)代社會,占有的經(jīng)濟屬性還表現(xiàn)為各國出于交易效益及安全之目的賦予占有外觀效力,從而使占有成為調(diào)整交易秩序的工具。本章遵循占有產(chǎn)生及發(fā)展規(guī)律并對羅馬法及日耳曼法下占有制度進行了比較,試圖探尋其歷史形成的原因,以尋找對現(xiàn)實問題的參考性求解:在羅馬時代,隨著奴隸制商品經(jīng)濟的發(fā)展和人們對物質(zhì)財富需求的增長,“私”的觀念形成,物權(quán)觀念成為定分止爭的法律制度,由于新疆界的開拓及新事物的發(fā)現(xiàn)總會引發(fā)爭執(zhí)乃至暴力,占有最初就是用來規(guī)范私人以各種方式對土地進行利用的權(quán)利,成為所有權(quán)的補充,并作為與所有權(quán)分離的制度產(chǎn)生并發(fā)展起來。羅馬法取得時效制度為了達到物盡其用的目的及社會關(guān)系的穩(wěn)定,借助誠信原則建立了占有取得時效。從而羅馬法上的三大特點是:占有與所有權(quán)分離、占有制度目的是社會和平與秩序、誠信原則不同程度地滲入。而在日耳曼法上,早期日耳曼人苦寒的游牧生活,人們以實際利用價值確認財產(chǎn)的概念,加上王權(quán)統(tǒng)治下自給自足的經(jīng)濟特點,使得日耳曼法上的占有呈現(xiàn)與所有權(quán)并行、調(diào)整利用關(guān)系及注重交易安全保護的特色。這一點,恰恰迎合了現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展由歸屬轉(zhuǎn)向利用這一趨勢對法律制度的需求。本章并對占有的公示機能變遷進行了歷史考察,發(fā)現(xiàn)羅馬法因占有與本權(quán)分離,占有功能集中表現(xiàn)為占有的權(quán)利推定效力,占有人無須證明本權(quán)的存在,即可主張占有訴權(quán)保護,排除外界對占有的侵奪、欺詐,從而維護社會秩序。占有功能與近代民法的交易安全毫不相干,相反,在羅馬法和日耳曼法上,都是通過嚴格的程式保護交易安全的,既可以看到羅馬法上采用曼兮帕蓄和擬訴棄權(quán)的交易方式,也可以追溯到日耳曼法上“以手護手”的起源。所以,占有公示機能是近代民法價值選擇的結(jié)果,是出于交易需要而在強行法上賦予其相應(yīng)效力的結(jié)果。 第二、三章是在給占有性質(zhì)重新定位的前提下,通過對民法制度中占有關(guān)系的檢索,在靜態(tài)與動態(tài)兩種法律關(guān)系中對占有的理性闡釋。第二章通過占有性質(zhì)、占有構(gòu)成的特點闡釋占有概念,也是在靜態(tài)下對占有內(nèi)部構(gòu)造機理的定位。對占有的準確定位是占有保護的前提,而民法中的占有保護制度,似乎只有對無權(quán)占有才有重要意義,所以傳統(tǒng)意義上對占有概念是針對無權(quán)占有而言的。本書認為,正如物權(quán)法調(diào)整的關(guān)系范疇包括靜態(tài)歸屬及動態(tài)交易秩序一樣,占有以其所具有的自然屬性、倫理屬性調(diào)整著無權(quán)狀態(tài)下事實關(guān)系,以維護社會和平安寧的秩序,此為第二章靜態(tài)占有的內(nèi)涵;同時,占有因其獨占性、排他性以及在動產(chǎn)上所獨具的權(quán)利和外觀效力,以在其上負載的權(quán)利與第三人利益的沖突,成為物權(quán)法調(diào)整客觀公正及交易安全的一把利劍,此為本書第三章動態(tài)占有的內(nèi)涵。而通過對這兩種狀態(tài)下占有關(guān)系的剖析,通過對兩種占有概念所體現(xiàn)的利益沖突的概括,抽象出占有的性質(zhì)——法益。本書認為,占有之所以成為民法保護的對象,是因其上負載的利益,這種利益是以一定的法律價值為表現(xiàn)客體的:在靜態(tài)占有中,體現(xiàn)為抽象的法律價值,如社會的和平與安寧、誠信等道德觀念,在與本權(quán)的價值沖突上體現(xiàn)為位列式?jīng)_突,保護方法上即體現(xiàn)為顧此及彼,如保護權(quán)利為主,占有人利益為輔;而在動態(tài)占有中,體現(xiàn)為具體法律價值,如要不要交易,要不要安全的問題,在與本權(quán)的沖突上體現(xiàn)為排他性沖突,保護方法上體現(xiàn)為非此即彼,或保護權(quán)利或保護第三人利益。這就在具體的法律關(guān)系及其沖突中表現(xiàn)了李斯特在法理論上對法益的界定:法益是指法所保護的價值的客體。’這就突破了民法理論上爭議百年的事實說及權(quán)利說,既回答了事實說中為什么民法對占有不加區(qū)分地加以保護的原因,又回答了權(quán)利說之“權(quán)利”異與通常權(quán)利之特征;同時也回答了法律事實說難以解釋的問題:即那些與法律規(guī)范競合的生活事實或自然事實的內(nèi)在規(guī)定性的要素,并在理論上解決了占有可以同權(quán)利一樣獲得侵權(quán)行為保護及保護方法上異與權(quán)利的原因。 第四章是對占有功能的討論。無論是從調(diào)整財產(chǎn)歸屬及財產(chǎn)利用的角度,還是源自從占有所具有的權(quán)利推定力對社會秩序的影響;無論是制止暴力維護和平,還是對交易效益的追求和交易安全的保護;無論是源自占有本身,還是源自法律的賦權(quán),無不是從占有與本權(quán)關(guān)系的角度解釋占有功能的。本書遂得出占有保護本權(quán)、表彰、強化甚至回歸本權(quán)以及占有表意功能的特點。其中強化本權(quán)是占有與本權(quán)相依托時,借助占有事實上的支配力,本權(quán)之功能得以強化。因近代民法權(quán)利的觀念化,占有表彰本權(quán)及向本權(quán)的回歸之功能已不真實,其制度設(shè)計是立法者選擇的結(jié)果,在技術(shù)上是通過賦予占有表意機能來實現(xiàn)的。 第五章是對占有保護機制的研究。由于占有的性質(zhì)為法益,以及占有在靜態(tài)及動態(tài)關(guān)系中體現(xiàn)出的價值客體的不同特點,決定了民法對法益保護采取了異與權(quán)利的保護方法,以及在靜態(tài)占有中二者兼顧和動態(tài)占有中保此舍彼的不同觀念。本書提出,因占有所具有的事實上的支配力,既可以自力救濟,也可以援引物權(quán)的保護方法;因占有法益作為價值客體的抽象性及模糊性,既要在民法中對侵害占有作出原則性規(guī)定,又要在具體情形下列舉一些侵權(quán)行為;因占有在不同財產(chǎn)關(guān)系中體現(xiàn)價值方式的不同,對其保護也應(yīng)體現(xiàn)在民法的一些具體制度中。 《論民法上的占有》的作者是季境。

    圖書目錄

    引言
    一、研究背景
    二、立法現(xiàn)狀
    三、理論紛爭
    四、方法與切入點
    五、現(xiàn)實意義
    第一章 占有的淵源
    第一節(jié) 羅馬法占有制度變遷
    一、占有之觀念
    二、占有觀念演變特點
    三、占有的保護
    第二節(jié) 日耳曼法之占有解讀
    一、對德語“Gewere”的質(zhì)疑
    二、對德語“Gewere”一詞的解讀
    三、古代占有制度的特質(zhì)及對后世立法的影響
    第三節(jié) 占有公示機能變遷
    一、占有公示機能追溯
    二、公示機能與交易安全
    三、現(xiàn)代法上的發(fā)展
    第四節(jié) 對占有屬性的歷史考察
    一、占有的自然屬性
    二、占有的倫理屬性
    三、占有的經(jīng)濟屬性
    第二章 靜態(tài)占有
    第一節(jié) 問題的提出
    一、占有保護請求權(quán)基礎(chǔ):無權(quán)占有的確認
    二、損害賠償請求權(quán)提起的前提:占有概念的界定
    三、占有概念的不同論域考察
    第二節(jié) 占有的性質(zhì)
    一、有關(guān)占有性質(zhì)的爭論
    二、理論上的分析
    三、對占有性質(zhì)的闡釋
    第三節(jié) 占有的成立要件
    一、有關(guān)占有構(gòu)成的理論學說
    二、各國法之踐行
    第四節(jié) 余論
    一、對占有概念的斷思
    二、一物二租的救濟機制引發(fā)的思考
    第三章 動態(tài)占有
    第一節(jié) 問題的引申
    第二節(jié) 占有外觀上的利益沖突
    一、占有與所有權(quán)的關(guān)聯(lián)樣態(tài)
    二、基于法律行為導(dǎo)致所有權(quán)與占有分離的利益爭執(zhí)
    三、非基于法律行為導(dǎo)致所有權(quán)與占有分離的利益爭執(zhí)
    第三節(jié) 利益結(jié)構(gòu)的動態(tài)分析及衡平
    一、利益衡平的情形
    二、利益結(jié)構(gòu)的分析
    第四節(jié) 占有概念的發(fā)展及意義
    一、各國立法對占有的分類
    二、占有的發(fā)展及對我國的啟示意義
    第四章 占有的功能
    第一節(jié) 占有功能形成及其意義
    一、占有功能的形成
    二、實益
    三、占有功能的意義
    第二節(jié) 占有保護功能
    一、占有人救濟權(quán)
    二、占有訴權(quán)(占有之訴)
    第三節(jié) 強化、轉(zhuǎn)化機能
    一、表彰本權(quán)
    二、強化本權(quán)
    三、向本權(quán)回歸
    第四節(jié) 占有表意機能
    一、占有推定力
    二、占有公信力
    三、權(quán)利推定效力與公信力的關(guān)系
    第五章 占有的保護
    第一節(jié) 占有保護機制概說
    一、侵害占有救濟機制體系
    二、占有保護請求權(quán)
    第二節(jié) 依債權(quán)請求權(quán)對占有的保護
    一、占有成為侵權(quán)行為客體的理論依據(jù)
    二、占有成立侵權(quán)行為客體之可能
    三、占有債權(quán)保護方法的適用
    第三節(jié) 損害賠償請求權(quán)對占有的保護
    一、侵害占有法益的類型及特征
    二、對第三人侵害有權(quán)占有的損害賠償請求權(quán)保護方法
    三、對侵害無權(quán)占有的損害賠償請求權(quán)保護方法
    第四節(jié) 占有保護的侵權(quán)法立法構(gòu)想
    一、各國立法模式
    二、我國立法對該模式的借鑒分析
    三、占有保護的侵權(quán)法模式的立法構(gòu)想
    結(jié)語
    參考文獻

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