非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引
非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引
中國證券監(jiān)督管理委員會
非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引
中國證券監(jiān)督管理委員會公告
〔2013〕54號
為了規(guī)范股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請公開發(fā)行并在證券交易所上市、在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓等行政許可事項,現(xiàn)公布《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》,自公布之日起施行。
中國證監(jiān)會
2013年12月26日
附件:《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》.doc
http://www.csrc.gov.cn/pub/zjhpublic/G00306201/201312/P020131227502921566655.doc
非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引
《證券法》第十條明確規(guī)定“向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的”屬于公開發(fā)行,需依法報經(jīng)中國證監(jiān)會核準。對于股東人數(shù)已經(jīng)超過200人的未上市股份有限公司(以下簡稱200人公司),符合本指引規(guī)定的,可申請公開發(fā)行并在證券交易所上市、在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡稱全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng))掛牌公開轉(zhuǎn)讓等行政許可。對200人公司合規(guī)性的審核納入行政許可過程中一并審核,不再單獨審核。現(xiàn)將200人公司的審核標準、申請文件、股份代持及間接持股處理等事項的監(jiān)管要求明確如下:
一、審核標準
200人公司申請行政許可的合規(guī)性應當符合本指引規(guī)定的下列要求:
(一)公司依法設(shè)立且合法存續(xù)
200人公司的設(shè)立、增資等行為不違反當時法律明確的禁止性規(guī)定,目前處于合法存續(xù)狀態(tài)。城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應當符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》(財金〔2010〕97 號)。
200人公司的設(shè)立、歷次增資依法需要批準的,應當經(jīng)過有權(quán)部門的批準。存在不規(guī)范情形的,應當經(jīng)過規(guī)范整改,并經(jīng)當?shù)厥〖壢嗣裾_認。
200人公司在股份形成及轉(zhuǎn)讓過程中不存在虛假陳述、出資不實、股權(quán)管理混亂等情形,不存在重大訴訟、糾紛以及重大風險隱患。
(二)股權(quán)清晰
200人公司的股權(quán)清晰,是指股權(quán)形成真實、有效,權(quán)屬清晰及股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰。具體要求包括:
1.股權(quán)權(quán)屬明確。200人公司應當設(shè)置股東名冊并進行有序管理,股東、公司及相關(guān)方對股份歸屬、股份數(shù)量及持股比例無異議。股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會或職工持股會代持、委托持股、信托持股、以及通過“持股平臺”間接持股等情形的,應當按照本指引的相關(guān)規(guī)定進行規(guī)范。
本指引所稱“持股平臺”是指單純以持股為目的的合伙企業(yè)、公司等持股主體。
2.股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權(quán)屬爭議、糾紛或潛在糾紛。
3.股東出資行為真實,不存在重大法律瑕疵,或者相關(guān)行為已經(jīng)得到有效規(guī)范,不存在風險隱患。
申請行政許可的200人公司應當對股份進行確權(quán),通過公證、律師見證等方式明確股份的權(quán)屬。申請公開發(fā)行并在證券交易所上市的,經(jīng)過確權(quán)的股份數(shù)量應當達到股份總數(shù)的90%以上(含90%);申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的,經(jīng)過確權(quán)的股份數(shù)量應當達到股份總數(shù)的80%以上(含80%)。未確權(quán)的部分應當設(shè)立股份托管賬戶,專戶管理,并明確披露有關(guān)責任的承擔主體。
(三)經(jīng)營規(guī)范
200人公司持續(xù)規(guī)范經(jīng)營,不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產(chǎn)風險的情形。
(四)公司治理與信息披露制度健全
200人公司按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定,已經(jīng)建立健全了公司治理機制和履行信息披露義務的各項制度。
二、申請文件
(一) 200人公司申請行政許可,應當提交下列文件:
1.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
2.公司關(guān)于股權(quán)形成過程的專項說明;
3.設(shè)立、歷次增資的批準文件;
4.證券公司出具的專項核查報告;
5.律師事務所出具的專項法律意見書,或者在提交行政許可的法律意見書中出具專項法律意見。
以上各項文件如已在申請公開發(fā)行并在證券交易所上市或者在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的申請文件中提交,可不重復提交。
(二)存在下列情形之一的,應當報送省級人民政府出具的確認函:
1.1994年7月1日《公司法》實施前,經(jīng)過體改部門批準設(shè)立,但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會個人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司。
2.1994年7月1日《公司法》實施前,依法批準向社會公開發(fā)行股票的公司。
3.按照《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》(國辦發(fā)〔1998〕10號),清理整頓證券交易場所后“下柜”形成的股東超過200人的公司。
4.中國證監(jiān)會認為需要省級人民政府出具確認函的其他情形。
省級人民政府出具的確認函應當說明公司股份形成、規(guī)范的過程以及存在的問題,并明確承擔相應責任。
(三)股份已經(jīng)委托股份托管機構(gòu)進行集中托管的,應當由股份托管機構(gòu)出具股份托管情況的證明。股份未進行集中托管的,應當按照前款規(guī)定提供省級人民政府的確認函。
(四)屬于200人公司的城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應當提供中國銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)出具的監(jiān)管意見。
三、關(guān)于股份代持及間接持股的處理
(一)一般規(guī)定
股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會代持、職工持股會代持、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系,或者存在通過“持股平臺”間接持股的安排以致實際股東超過200人的,在依據(jù)本指引申請行政許可時,應當已經(jīng)將代持股份還原至實際股東、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股,并依法履行了相應的法律程序。
(二)特別規(guī)定
以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進行持股的,如果該金融計劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運作,且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的,可不進行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。
四、相關(guān)各方的責任
(一)公司及其相關(guān)人員的責任
在申請文件制作及申報過程中,公司及其控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事及高級管理人員應當在申請文件中簽名保證內(nèi)容真實、準確、完整。
公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事及高級管理人員應當積極配合相關(guān)證券公司、律師事務所、會計師事務所開展盡職調(diào)查。
(二)中介機構(gòu)的職責
證券公司、律師事務所應當勤勉盡責,對公司股份形成、經(jīng)營情況、公司治理及信息披露等方面進行充分核查驗證,確保所出具的文件無虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。
五、附則
(一)申請行政許可的200人公司的控股股東、實際控制人或者重要控股子公司也屬于200人公司的,應當依照本指引的要求進行規(guī)范。
(二)2006年1月1日《證券法》修訂實施后,未上市股份有限公司股東人數(shù)超過200人的,應當符合《證券法》和《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的有關(guān)規(guī)定。國家另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
(三)本指引自公布之日起施行。