[ 王道富 ]——(2002-8-24) / 已閱24568次
10、減資問題
在外商投資企業收購或重組的過程中，為了要縮小生產經營規模，可能不少外商想過要減少外商投資企業的投資總額和/或注冊資本。根據中國法律規定，外商投資企業如確有正當理由，在不影響企業正常經營，且不侵犯債權人利益的前提下，可以向原審批機關申請減少投資總額和/或注冊資本。但在下列情況下不得申請：a、現行法律、法規對注冊資本有下限規定，其減少后的注冊資本低于法定金額的；b、企業有經濟糾紛,且進入司法或仲裁程序的；c、企業在合同或章程對生產、經營規模有最低規模規定。減少后的投資總額小于該最低規模的；d、中外合作經營企業合同中規定外方可先行回收投資，且已回收完畢的。
在實際操作上，一個外商投資企業要減少其投資總額和/或注冊資本，難度較大，還要經過復雜的審批、會計驗證及公告債權人等程序，因此實務中這種個案比較少見。
11、國有資產評估
外商投資企業收購或重組，在很多情況下會涉及以國有資產投資的中方股權分收購、轉讓或變更，這就引出股權轉讓價如何確定的問題，能否由有關各方自行約定？按照中國有關法律規定，凡涉及國有資產股權轉讓的，必須經有資格的國有資產評估機構對需轉讓的股權進行價值評估，并經國有資產管理部門確認。經確認的評估結果應作為轉讓股權的作價依據。在實務中，一般外商對中國的會計師事務所的評估不太信任，寧愿花更多的錢來聘請已在中國設立機構的有資格的國際上知名的幾大會計師事務所。
12、技術出資問題
不少外商投資企業的注冊資本中含有技術出資部分，有的在收購或重組過程中計劃加入技術投資。但問題是技術投資部分可占注冊資本的多少份額呢？對此，中國法律是有限定的。一般上，技術投資部分不得超過注冊資本的20％，以高新技術成果(國家有定義)出資入股的可以超出注冊資本的20％，但最多不得超過35％。出資入股的技術需經有資格的評估機構評估作價，若作價金額超過注冊資本20％的，還需提交有關文件報省級以上科技管理部門認定。以高新技術成果出資的，應按規定的出資期限一次性到位。
13、出資到位問題
外商投資企業各方的出資應按法律和合同規定及時到位，包括收購或重組所需投入的資金也應及時到位。否則，外商在其實際繳付的出資額未達到其認繳的全部出資額前，只能按其實際繳付的出資額的比例分配收益，而且，若外商已投入的資本金未達到企業投資各方已到位資本金25％的外商投資企業，不予享受外商投資企業的所得稅稅收優惠待遇。
14、股權質押問題
外商投資企業的中方或外方在收購或重組過程中，常因融資借貸的需要而將其在外商投資企業中股權質押給貸款人。這里應注意的是：a、任何一方質押的股權都必須是其已繳付出資部分的股權，而不得質押其未繳付出資部分的股權；b、股權質押須經企業其他投資方和董事會的同意，并簽訂股權質押合同；c、股權質押須經企業原審批機關的批準并經企業原工商登記機關的備案后方可生效。d、若是股權質押給國外貸款人，并且是為了第三人的債務而設定，則還須經有關外匯管理部門批準(外商獨資企業除外)并辦理對外擔保登記。
15、承包經營或委托經營管理
有的外商投資企業經過收購或重組后計劃將外商投資企業交給中方或外方或其他第三方經營，或委托給外國企業經營管理。但對具體應怎樣做并不清楚。盡管有的外商投資企業聲稱其已經采用承包經營或委托經營管理的方式，但其實際做法并不符合中國有關的法律規定，甚至完全是無效的。承包經營是指外商投資企業通過與承包者(可以是投資方，也可以是第三方)通過訂立承包經營合同，將外商投資企業的全部或部分經營管理權在一定期限內(一般為1－3年，最長不超過5年)交給承包者，由承包者對外商投資企業的稅后利潤進行承包。在承包經營期內，由承包者承擔經營風險并獲取部分企業的收益。委托經營管理，是指外商投資企業聘用外國管理公司負責本企業全部或部分經營管理，外國管理公司以外商投資企業的名義從事各項經營活動并以定額或按經濟效益、管理效益收取一定的管理費。中國有關的法律對承包經營和委托經營管理都有具體的規定，這里暫不贅述，只須強調外商最易忽視的一點，那就是無論是承包經營還是委托經營管理，均須由外商投資企業與承包者或外國管理公司簽訂承包經營合同或委托經營管理合同，并須經外商投資企業原審批機關的批準和向原登記機關辦理登記領取非法人的營業執照后方為有效。否則，有關審批機關和工商行政管理機關可依法對外商投資企業和承包者或外國管理公司予以處罰，包括收繳外商投資企業營業執照，罰款或沒收非法所得等。
上海宏志律師事務所
高級顧問 王道富
聯系地址：上海浦東新區陸家嘴東路161號
招商局大廈24－16室
郵編：200120
聯系電話：(021)58407651
電子郵件：wdflaw@sh163.net
總共2頁 [1] 2
上一頁
