[ 李迎春律師 ]——(2012-3-8) / 已閱13951次
四、服務(wù)期限與勞動(dòng)合同期限不一致的處理
實(shí)踐中用人單位與勞動(dòng)者簽訂的服務(wù)期協(xié)議（培訓(xùn)協(xié)議）的期限通常都長(zhǎng)于勞動(dòng)合同期限，當(dāng)合同期限屆滿(mǎn)，勞動(dòng)者提出終止勞動(dòng)合同的，是否仍需按照服務(wù)期協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任？對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析：
（1）勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)，勞動(dòng)者提出終止勞動(dòng)合同的意思表示，如用人單位放棄對(duì)勞動(dòng)者履行剩余服務(wù)期要求的，則勞動(dòng)合同可以終止，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金。
（2）勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)，用人單位要求勞動(dòng)者繼續(xù)履行剩余服務(wù)期的，則雙方應(yīng)當(dāng)續(xù)訂勞動(dòng)合同續(xù)延至服務(wù)期滿(mǎn)，或者雙方可將原勞動(dòng)合同期限變更為與服務(wù)期限一致。如勞動(dòng)者不愿意續(xù)訂勞動(dòng)合同或變更同意續(xù)延勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向用人單位承擔(dān)違約責(zé)任，但違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿(mǎn)，但是用人單位與勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿(mǎn)；雙方另有約定的，從其約定。
【典型案例】吳小姐從上海某大學(xué)畢業(yè)后，與上海某公司簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同。由于吳小姐積極肯學(xué)、工作努力，1年后，企業(yè)選送吳小姐前往外國(guó)的投資公司進(jìn)行培訓(xùn)。出國(guó)培訓(xùn)前，企業(yè)與吳小姐簽訂了一份培訓(xùn)協(xié)議，雙方約定：公司出資對(duì)吳小姐進(jìn)行1年的專(zhuān)業(yè)培訓(xùn)，吳小姐在培訓(xùn)結(jié)束后為企業(yè)服務(wù)10年，否則賠償培訓(xùn)費(fèi)80萬(wàn)元。吳小姐如期去外國(guó)培訓(xùn)了1年，結(jié)束培訓(xùn)后即回企業(yè)工作。又1年后，雙方簽訂的3年期勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)，此時(shí)，企業(yè)要求吳小姐按服務(wù)期約定續(xù)簽勞動(dòng)合同，吳小姐則不愿再與企業(yè)續(xù)約而要求終止勞動(dòng)合同。
吳小姐認(rèn)為：根據(jù)《勞動(dòng)法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同期滿(mǎn)即行終止，訂立和變更勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則；現(xiàn)雙方合同期滿(mǎn)，自己不愿續(xù)簽，要求終止勞動(dòng)合同合法合理。雖然與企業(yè)簽訂有培訓(xùn)協(xié)議，但其效力低于勞動(dòng)合同，現(xiàn)勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)，培訓(xùn)協(xié)議也就不再有效。
公司認(rèn)為：雖然吳小姐與公司簽訂的勞動(dòng)合同已經(jīng)到期，但公司與吳小姐之間簽訂的10年服務(wù)期的培訓(xùn)協(xié)議，是對(duì)原勞動(dòng)合同期限的變更，遵循了平等自愿、協(xié)商一致的原則，該協(xié)議已成為勞動(dòng)合同的組成部分，吳小姐應(yīng)當(dāng)履行協(xié)議約定的義務(wù)，繼續(xù)履行服務(wù)期。
【律師評(píng)析】本案中吳小姐的勞動(dòng)合同先于培訓(xùn)協(xié)議到期，公司要求吳小姐繼續(xù)履行服務(wù)期是成立的。不過(guò)，本案中雙方雖然訂立服務(wù)期協(xié)議，但是應(yīng)當(dāng)接受合理性審查。公司出資對(duì)吳小姐進(jìn)行1年的培訓(xùn)，即要求吳小姐履行10年服務(wù)期且違約金約定為80萬(wàn)元顯然不公平，仲裁委員會(huì)或法院可以作出調(diào)整。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】為了避免勞動(dòng)合同期限與服務(wù)期限約定不一致而產(chǎn)生不必要的糾紛，用人單位在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，可在勞動(dòng)合同中預(yù)先約定如下條款：雙方另行訂立的服務(wù)期協(xié)議中約定的服務(wù)期與本合同期限不一致的，如雙方約定的服務(wù)期限長(zhǎng)于本合同期限，則本合同期限屆滿(mǎn)后不終止，勞動(dòng)合同期限自動(dòng)順延至服務(wù)期限屆滿(mǎn)之日。
【法律鏈接】
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》
第十七條勞動(dòng)合同期滿(mǎn)，但是用人單位與勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿(mǎn)；雙方另有約定的，從其約定。
五、勞動(dòng)合同解除與違反服務(wù)期違約金的適用
用人單位為勞動(dòng)者提供了專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期，如果勞動(dòng)者因嚴(yán)重違反規(guī)章制度而被用人單位解雇，但是服務(wù)期尚未屆滿(mǎn)，勞動(dòng)者是否需向用人單位支付違約金？為了避免實(shí)踐中部分勞動(dòng)者故意制造可被解雇的事由“誘使”用人單位解除勞動(dòng)合同，達(dá)到規(guī)避服務(wù)期約定的目的，勞動(dòng)合同法實(shí)施條例對(duì)此作了特別規(guī)定。條例規(guī)定五種情形下勞動(dòng)者被用人單位解雇，勞動(dòng)者仍需支付違約金：（1）勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（2）勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（3）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（4）勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；（5）勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的。另外，如果服務(wù)期尚未屆滿(mǎn)，由于用人單位存在損害勞動(dòng)者合法權(quán)益的違法行為，導(dǎo)致勞動(dòng)者被迫提出解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者是否需支付違約金？實(shí)施條例對(duì)此也作了相應(yīng)的規(guī)定。實(shí)施條例規(guī)定，由于用人單位存在以下違法行為，即（1）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；（2）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；（3）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；（4）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；（5）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。（7）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者如果與用人單位訂立了服務(wù)期協(xié)議，也不屬于不屬于違反服務(wù)期的約定，不承擔(dān)違約責(zé)任。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】用人單位如果因勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作而解除勞動(dòng)合同，或者因勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作而解除勞動(dòng)合同，不能要求勞動(dòng)者承擔(dān)違約責(zé)任。（文：廣東瀚宇律師事務(wù)所李迎春律師）
【法律鏈接】
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》
第二十六條 用人單位與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金。
有下列情形之一，用人單位與勞動(dòng)者解除約定服務(wù)期的勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定向用人單位支付違約金：
（一）勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；
（二）勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
（三）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
（四）勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；
（五）勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的。
文/李迎春律師
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