[ 舒細麟 ]——(2012-4-11) / 已閱19279次
SIPA體制下投資者保
護的具體制度安排
一、清晰界定合格客戶
所謂合格客戶，是指在SIPA清算程序中受SIPC保護的客戶。如前所述，作為合格客戶的債權人實際上享有優(yōu)先地位，而其他債權人則必須從債務人的普通財產(chǎn)中獲得清償，因此合格客戶的界定成為立法和判例的重要主題。合格客戶需符合下列標準：
1.具有“證券交易目的”。根據(jù)立法和判例，SIPA 保護的客戶實質上是為證券交易目的將資金或證券委托給注冊證券公司的投資者，也就是說SIPA僅保護作為投資者或交易人進入證券市場的人。[8]“現(xiàn)金”是權利人為了方便交易存入證券公司并可以不受限制地取出的資金。“證券”是客戶已經(jīng)足額付款，出于安全需要托管在證券公司的證券，以及融資購入的證券。SIPC不保護將資金存在證券經(jīng)紀商那里僅僅是為了獲得利息的客戶，無意實際參與證券市場的投資者不能成為合格客戶。據(jù)此，確認客戶身份需要調查債權人是否有交易行為，投資者不僅要舉證證明其符合法律規(guī)定的客戶定義，而且要證明其將資金或證券存入證券公司是為了交易目的。
2.購買法定投資工具。只有購買SIPA指定投資工具的投資者才能成為受保護的合格客戶。SIPA“證券”定義包含的投資工具包括票據(jù)、股票、債券、共同基金和其他投資公司份額以及其他注冊證券。貨幣、商品期貨合同、未登記的證券以及其他潛在的投資工具都不受SIPC保護。不過，如果客戶在證券經(jīng)紀商處存入現(xiàn)金是為了投資，即使不能證明其要求證券公司購買的具體證券，但有打算購買投資工具的概念，SIPA也提供保護。例如，存入現(xiàn)金旨在購買“某類折扣債券”的債權人有資格成為客戶；[9]投資于債務人經(jīng)紀商“資金市場俱樂部”和“有息存款”的債權人，認為其資金用于購買無記名存款單，也有資格成為客戶。[10]
3.符合“正常營業(yè)過程”標準。SIPA中的客戶限于對證券公司在其“正常營業(yè)過程”中接收、獲得或持有證券主張權利的人。不正常的高利率回報不符合上述要求。如果交易中出現(xiàn)“高利率”和“固定利率”回報的約定，SIPC和托管人通常主張此時的權利主張人是貸方，而不是投資者。例如，債權人委托給債務人的資金最初是為了購買證券，但后來在申請日前資金轉換成了期票，此類債權人不能成為客戶。[11]又比如，債權人將無記名債券交付經(jīng)紀商，但認為由經(jīng)紀商實際占有會增加風險，因此要求支付超過票面利率的利率，這種交付不是為了投資、交易或參與證券市場，而是與債權人將這些債權“借貸”給經(jīng)紀商聯(lián)系在一起，因而此類債權人也不能認定為客戶。[12]關于回購協(xié)議買方能不能成為合格客戶，判例法并無一致的意見。早期的判例法不承認證券回購協(xié)議的買方是SIPC保護的客戶，理由是回購協(xié)議是擔保貸款，不是證券的買和賣，回購協(xié)議買方是擔保貸方，沒有參與國會保護的投資和交易活動。[13]但也有判例認為，回購協(xié)議不是擔保貸款，而是買賣，[14]因此回購協(xié)議的買方是SIPC保護的客戶。可見，回購協(xié)議的買方是否為SIPC保護的客戶，關鍵在于如何給回購協(xié)議定性。如定性為擔保借貸，則不能被認定為客戶；如定性為完全交易，則可認定為合格客戶。此外，基于違約或欺詐而對證券公司起訴的人，或者以投資或貸款的方式為證券公司提供資本的人，都只能列入普通債權人，從債務人的普通財產(chǎn)中受償。
4．明確列舉排除在SIPC保護范圍外的客戶。根據(jù)SIPA的規(guī)定，客戶不包括：（1）因為與會員證券公司在外國附屬公司發(fā)生交易而提出請求權的人；（2）任何人，根據(jù)合同、協(xié)議、備忘錄或法律的實施，其請求的現(xiàn)金或證券為債務人資本的一部分，或者申請人的請求從屬于債務人的部分或全部債權人的請求，即使在申請人與債務人之間的訴訟案中存在一些宣稱該合同、協(xié)議、或備忘錄為無效或可使之無效的理由。部分證券公司的客戶由于其特殊的地位或者與證券公司的特別關系，其債權劣后于其他客戶受償，不得直接或間接用SIPC預付款對其凈權益?zhèn)鶛噙M行清償，此類客戶包括：（1）公司一般合伙人、高管或董事；（2）獲得債務人5％以上某種證券權益的受益人（某些非流通優(yōu)先股除外）；（3）持有公司資產(chǎn)或盡利潤5％以上的有限合伙人；（4）有權控制對公司管理或政策施加影響的人；（5）代表自己而不是代表客戶的經(jīng)紀商、交易商或銀行。SIPA旨在保護無辜受害的投資者，不保護參與欺詐交易的投資者。[15]故意參與保證金違法行為的熟練的投資者不能享受SIPA的利益；有些客戶可能由于有非法或不公平的行為，不能獲得SIPC的保護。[16]如果原告涉嫌參與操縱和欺詐活動抬高股票價格，“清白原則”阻止其根據(jù)SIPA收回財產(chǎn)。[17]客戶故意無知也阻止其根據(jù)SIPA獲得保護。
二、發(fā)布具有自動凍結功效的客戶保護令
自動中止的目的是防止債權人哄搶作為債務人的證券公司的財產(chǎn)，以便對債務人的財產(chǎn)作出有序和公平的分配。{1}客戶保護令申請具有暫緩或中止任何將要或已經(jīng)發(fā)生的針對債務人的司法、行政或其他訴訟，以及中止任何對債務人財產(chǎn)進行占有或設定利益的行為的效力，直到SIPC的行動結束。除少數(shù)例外情形,證券公司的財產(chǎn)和財務狀況自申請之日起即被凍結。申請一經(jīng)提起，受理申請的地區(qū)法院即獲得對證券公司及其財產(chǎn)的管轄權，無論該財產(chǎn)位于法院所在地域之外，被第三人作為擔保物持有，還是受制于留置權。在SIPC提出客戶保護令申請到針對是否發(fā)布保護令舉行聽證會期間，SIPA規(guī)定可以任命臨時接管人。
在普通破產(chǎn)清算程序中，《破產(chǎn)法》明確禁止法院中止、撤銷或以其他方式限制證券公司、金融機構或證券結算機構對證券合同(包括證券買賣和借貸合同等)或回購協(xié)議進行結算的合同權利。但在SIPA清算程序中，保護令仍然可中止上述類型的交易，以便SIPC和托管人能夠判斷作為證券合同或回購協(xié)議標的的證券是否為客戶主張所必須的。由于這種中止可能給合同對方造成相當?shù)膿p失，2005年《防止破產(chǎn)濫用和客戶保護法》（BAPCPA）[18]修改了《破產(chǎn)法》第362(b)(17)條的規(guī)定，旨在保護掉期協(xié)議、擔保協(xié)議和主凈額結算協(xié)議中的凈額結算條款，并據(jù)此對SIPA進行了相應的修正，規(guī)定SIPC的“中止”不再適用于凈額結算條款。
三、 迅速轉移或出售客戶賬戶
為了便于迅速清償客戶債權并有序地清算債務人，在破產(chǎn)證券經(jīng)紀商記錄精確的情況下，經(jīng)SIPC批準，托管人可以在客戶申報債權之前不經(jīng)客戶同意將全部或部分賬戶轉移或出售給另一家財務健康的證券公司。在轉移客戶過程中速度非常重要，特定部門掌管的賬戶可能整體轉移或出售出去。如果需要逐個進行賬戶甄別，則可能影響轉移客戶賬戶的速度。在轉移或出售客戶賬戶時，托管人有權取消或修改提交索賠清單的要求。經(jīng)SIPC批準并進行成本評估后，托管人有權動用預付SIPC基金補償客戶賬戶中現(xiàn)金和證券的缺口。轉移或出售客戶賬戶后，托管人應立即通知客戶。客戶可以選擇留在新公司，也可以轉移到他們選擇的其他證券公司，并有權主張糾正賬戶轉移過程中出現(xiàn)的錯誤。如果證券公司記錄不準確或存在未經(jīng)客戶授權的交易，則可能導致賬戶轉移過程中出現(xiàn)錯誤。
四、及時公告和申報債權
清算程序啟動后，托管人有義務通知客戶和其他債權人。托管人接受任命后應立即在一家或多家普遍發(fā)行的報紙上以法院規(guī)定的方式發(fā)布公告。托管人還應向公司簿冊或記錄中的客戶寄送公告副本、債權登記表及填表說明。通知除客戶外的其他債權人，須按《破產(chǎn)法》規(guī)定的方式進行。公告內容包括告知客戶如何申報債權、申報債權的期限等。客戶必須在規(guī)定的期限內填寫債權登記表并返還給托管人。客戶還須向托管人提交索賠清單備案，但無需提交正式債權證明，不過某些內幕人員及其親屬除外。如果托管人通知客戶，其經(jīng)紀賬戶已轉移到其他證券經(jīng)紀公司，客戶仍可填寫債權登記表，以糾正在賬戶轉移過程中出現(xiàn)的錯誤。
客戶申報債權的期限有兩個：（1）破產(chǎn)法院規(guī)定的客戶債權申報日期，為公告之日起60天（也可為30天）。客戶該期限內提出凈權益?zhèn)鶛嗾埱螅駝t可能影響客戶獲得補償，甚至導致喪失全部或部分債權。（2）SIPA規(guī)定的聯(lián)邦法期限，為公告之日6個月。除法律另有規(guī)定外，客戶必須在公告之日起6個月內提交書面?zhèn)鶛嗟怯洷怼Ｍ泄苋嗽谄飘a(chǎn)法院規(guī)定的期限（60天）之外但在聯(lián)邦法期限（6個月）之內收到客戶凈權益?zhèn)鶛啵槐厝炕虿糠钟每蛻糌敭a(chǎn)清償，可以用SIPC基金償還。沒有在公告之日起6個月內申報債權的客戶絕對禁止參與客戶財產(chǎn)或SIPC基金的分配。由于法律規(guī)定的債權申報期限嚴格且缺乏彈性，因此客戶必須密切注意公告規(guī)定的期限，并確信托管人在規(guī)定的期限內收到了其債權申報材料。
五、準確甄別確認債權
債權甄別確認是向客戶分配財產(chǎn)和支付補償?shù)那疤幔唧w方式有兩種：（1）從破產(chǎn)經(jīng)紀公司的記錄確定；（2）以SIPC托管人滿意的方式確定。客戶申報債權后，由托管人初步審查債權申報是否真實，再由SIPC對托管人的審查結果進行復核。托管人、SIPC的職員或者二者都可以準備一份債權分析概要，就認可還是拒絕債權提出建議，如果二者之間存在意見分歧，他們應進行磋商。如果債權缺乏充分的支持證據(jù)，托管人應致函債權人，要求提供補充信息。SIPC和托管人通常假定證券公司的記錄是準確的，如果客戶認為證券公司的記錄不準確，必須向托管人提出，并按要求提供相關的證明材料。為了能在證券公司清算時提供有關證據(jù)，客戶應在發(fā)現(xiàn)交易確認書或對賬單有錯誤后立即以書面方式提請證券公司注意，并保管好交易確認書副本以及證券公司提供的最近月度和季度對賬單。
至于客戶賬戶中證券的價值，一般根據(jù)申請日收市的價值計算。申請日是SIPC向聯(lián)邦地區(qū)法院申請保護令的日期，除非在某些情況下申請日更早，比如在該日期依據(jù)《破產(chǎn)法》提出了破產(chǎn)申請，債務人是SIPC提交客戶保護令之前未決程序的主體，或債務人是直接付款程序的主體，在這些情況下申請日分別是破產(chǎn)申請日、未決程序開始日和直接付款程序通知日。
六、依次清償客戶債權
完成債權甄別確認后，托管人應立即通過向客戶或代表客戶的人交付證券，或以付款的方式履行債務人對客戶與現(xiàn)金或證券有關的義務，或以現(xiàn)金和證券為依據(jù)的凈權益?zhèn)鶛嗔x務。SIPA清算程序建立在破產(chǎn)證券公司財產(chǎn)三分的基礎上。[20]
1．客戶名義證券。客戶名義證券是以客戶名義登記、客戶賬戶實際持有的不可流通證券，不包括以客戶名義登記、經(jīng)背書或其他方式成為可流通證券的證券。至于賬戶或證券的價值則沒有任何限制。為了促進證券流轉，現(xiàn)在證券公司為投資者持有的證券一般都不登記在投資者的名下，而登記在證券公司或其指定的人名下，這就是所謂的“街名證券”。[21]此時，證券公司會保存記錄，表明投資者是真實的或“受益所有權人”（beneficial owner）。客戶名義證券不是債務人的財產(chǎn)，僅僅是由債務人作為受托人保管的客戶財產(chǎn)。證券公司一旦被清算，如果客戶對證券公司不負債，托管人首先應盡最大可能返還客戶名義證券。否則，客戶向托管人支付了所有欠債后，才可以要求歸還其名下的證券。
2．客戶財產(chǎn)。SIPA債務人的財產(chǎn)大多數(shù)屬于債務人替投資者賬戶持有的客戶財產(chǎn)。客戶財產(chǎn)包括可被托管人用來償還客戶凈權益?zhèn)鶛嗟乃鞋F(xiàn)金和證券（SIPC預付款和客戶名義證券除外）。返還所有客戶名義證券后，托管人必須集中所有街名證券及其收益，以及來自客戶賬戶和托管人收回的現(xiàn)金，按客戶凈權益?zhèn)鶛啾壤瑑?yōu)先于其他債權人分配給合格客戶。[22]如果客戶財產(chǎn)不足以償還所有客戶的凈權益?zhèn)鶛啵敲淳托枰獎佑肧IPC基金，直至法定最高限額。客戶接受上述現(xiàn)金和證券支付后，必須簽署SIPC規(guī)定的文件，包括適當?shù)氖論?jù)、讓渡文書等。
3．普通財產(chǎn)。除客戶名義證券和客戶財產(chǎn)外的證券公司剩余財產(chǎn)構成普通財產(chǎn)。清償客戶凈權益?zhèn)鶛嗪?SIPC款項之后，若客戶財產(chǎn)仍有剩余，則納入債務人的普通資產(chǎn)。清償完抵押權和留置權后剩余的資金和證券，按照所對上述抵押權和留置權的分擔比例，在債務人的普通財產(chǎn)和客戶的現(xiàn)金和證券之間分配。在客戶財產(chǎn)范圍內且SIPC預付基金不足以支付或不能完全償還客戶凈權益?zhèn)鶛嗟那闆r下，該客戶有權就其未受清償?shù)膬魴嘁妫鳛闊o擔保債權人參與債務人普通財產(chǎn)分配。例如，凈權益?zhèn)鶛喑^50萬美元或者現(xiàn)金超過10萬美元的部分，客戶可以作為無擔保的普通債權人參與證券公司普通財產(chǎn)的分配，清償不足的，SIPC不再提供任何保護。
七、最大限度償還客戶證券
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