[ 賀丹 ]——(2012-5-2) / 已閱19068次
一般的破產(chǎn)法規(guī)則只能適用于出現(xiàn)破產(chǎn)原因的企業(yè)。但在公司集團破產(chǎn)的情況下，這個問題就會比較復雜。考慮是否要將非破產(chǎn)成員列入共同申請的原因是，在公司集團破產(chǎn)的情況下，一個成員的破產(chǎn)有可能會對其他集團成員的財務狀況造成影響，如果允許在集團破產(chǎn)申請時列入非破產(chǎn)成員，則可以盡早制定針對整個集團的破產(chǎn)解決辦法，或者編制全面的重整計劃，避免當集團中其他成員受到破產(chǎn)程序影響后分別啟動單獨的破產(chǎn)程序。破產(chǎn)法可以基于將不符合破產(chǎn)啟動程序的成員列入重整程序有利于整個集團利益的標準，將該成員納入破產(chǎn)程序。
未破產(chǎn)的有些集團成員在其他成員申請破產(chǎn)時，其沒有申請破產(chǎn)，但經(jīng)進一步調(diào)查，會發(fā)現(xiàn)其有不能清償?shù)狡趥鶆盏目赡堋４藭r，則可以考慮將該成員加入到聯(lián)合申請中，與其他的集團成員適用同樣的破產(chǎn)程序。另外，集團成員未出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，在何種情況下可以被納入破產(chǎn)程序的問題也是立法要重點解決的。可以考慮的將集團未破產(chǎn)成員納入破產(chǎn)程序的判斷標準有兩個：一是法定標準。這種法定標準的考慮因素主要是考察集團的集中程度。對這種集中程度的判斷標準有兩個方面：（1）集團成員之間的相互依賴和控制，例如集團成員的資產(chǎn)混雜不清，身份同一，或者依賴于管理層或者財政支助，或者存在其他的依賴和控制因素；（2）集團的存在是虛擬的，集團的活動與單一的實體活動沒有區(qū)別，或者成員之間相互關(guān)聯(lián)，實際上只有一個資產(chǎn)基礎，集團成員之間沒有明確的法律上的區(qū)分，并且管理層和債權(quán)人也將集團視為一個整體。二是自愿標準。集團非破產(chǎn)成員可以在自愿的基礎上將自身納入到重整程序中，但是該成員必須根據(jù)其所適用的法律履行相應的公司內(nèi)部程序。
（二）不同法院之間的程序協(xié)調(diào)問題
在公司集團中的不同成員在不同的法院啟動其破產(chǎn)程序的情況下，為提高效率，可以在不同法院之間開始的破產(chǎn)程序中進行程序協(xié)調(diào)。這種程序協(xié)調(diào)的目標是：獲得關(guān)于集團成員的經(jīng)營的全面信息，合理準確地估算資產(chǎn)價值，確定債權(quán)人和其他利益人，有效地避免不同法院進行的重復工作。程序協(xié)調(diào)僅涉及不同的集團成員的破產(chǎn)程序方面，不涉及實體方面。在實體方面，不同的集團成員的案件仍然獨立進行，各集團成員的債權(quán)人的實質(zhì)權(quán)利不會因此受到影響。
程序協(xié)調(diào)的主要內(nèi)容可以包括多種方式，如在法院之間的聯(lián)合審理或者信息共享，債權(quán)人的聯(lián)合會議，協(xié)調(diào)通知發(fā)送而設定共同的債權(quán)人名單，確定共同截止日期，商定申報債權(quán)的聯(lián)合程序并協(xié)調(diào)變現(xiàn)和變賣資產(chǎn)，協(xié)調(diào)撤銷訴訟程序，舉行統(tǒng)一的債權(quán)人會議或在各債權(quán)委員會之間進行協(xié)調(diào)。
這種程序協(xié)調(diào)令可由法院依職權(quán)做出，也可由集團成員的管理人或債權(quán)人提出。
（三）關(guān)于中止執(zhí)行的效力范圍
所謂中止執(zhí)行的效力范圍也就是是否要將破產(chǎn)程序中止對債務人財產(chǎn)執(zhí)行的效力，適用于集團內(nèi)的未破產(chǎn)成員的問題。企業(yè)集團破產(chǎn)可能會產(chǎn)生單獨的企業(yè)破產(chǎn)不會遇到的新的問題，是否要將沒有進入破產(chǎn)程序的企業(yè)集團成員的財產(chǎn)納入中止范圍呢？比如，在存在集團內(nèi)部擔保的情況下，擔保物是由該集團的非破產(chǎn)成員提供的，這時中止會保護該擔保物，阻止債權(quán)人向集團內(nèi)的非破產(chǎn)成員強制執(zhí)行協(xié)議。這種強制執(zhí)行可能影響到對已經(jīng)進入破產(chǎn)程序的其他集團成員的負債，阻止對非破產(chǎn)成員所掌握的對集團業(yè)務或者對被提起破產(chǎn)程序的集團成員的業(yè)務至關(guān)重要的資產(chǎn)強制執(zhí)行擔保權(quán)益。
四、公司集團破產(chǎn)時的資產(chǎn)處置問題[11]
涉及企業(yè)集團的法律要求達到兩個目標的平衡：通過法律為經(jīng)濟集團建立結(jié)構(gòu)規(guī)范以及建立保護集團的子公司的少數(shù)外部股東、債權(quán)人和雇員。[12]為此，在公司集團破產(chǎn)的情況下，需要對公司集團的資產(chǎn)處置作出特別的安排。
（一）集團內(nèi)部融資的問題
在公司重整的情況下，在重整程序中獲得融資是重整程序成功進行的重要因素。由于公司集團規(guī)模較大，如果缺乏重整程序中的融資，則對企業(yè)集團的重整或者使公司集團能夠維持繼續(xù)經(jīng)營從而作為繼續(xù)經(jīng)營的企業(yè)來出售的可能性會更小。
公司集團在重整融資方面，須適用的一般法律規(guī)則應與單獨企業(yè)的重整融資相同。然而，涉及企業(yè)集團的特殊問題是，企業(yè)集團的重整融資的一個可能的資金來源方是集團內(nèi)的成員企業(yè)。也就是說在企業(yè)集團重整之時，重整融資的來源不僅有可能來源于外部，也有可能來源于內(nèi)部。因此，企業(yè)集團破產(chǎn)之時，法律規(guī)則設置的重點在于對集團內(nèi)部成員提供融資時的規(guī)則安排。
允許集團內(nèi)部成員提供重整融資的法律規(guī)則應當滿足以下方面的目標：第一，促進企業(yè)集團成員包括進入破產(chǎn)程序的成員或者未進入破產(chǎn)程序的成員對集團內(nèi)的其他成員提供重整融資，以使融資的接受方能夠獲得融資從而保證其業(yè)務繼續(xù)經(jīng)營；第二，這種法律規(guī)則應當設置相應的規(guī)則，使得重整融資的提供人和接收人以及權(quán)利有可能受到這種融資影響的人的權(quán)利得到適當?shù)谋Ｗo，從而在企業(yè)集團相關(guān)成員間公平地分配利益和公正地分擔損失。
具體的重整融資可以包括以下方式：對企業(yè)集團中已經(jīng)進入破產(chǎn)程序的其他成員提供啟動破產(chǎn)程序后融資；在其資產(chǎn)上設置擔保權(quán)益，為向已經(jīng)進入破產(chǎn)程序的其他集團成員提供融資擔保；為其他集團成員的融資提供保證。
這種啟動后融資應當滿足以下條件：該融資是為了企業(yè)集團成員業(yè)務的繼續(xù)經(jīng)營或生存所需要，或者為保全該企業(yè)集團成員資產(chǎn)價值增加的需要而進行。對該集團成員債權(quán)人的任何損害可以與從提供融資、設置擔保權(quán)益或其他保證中獲取的利益相互抵消。
（二）公司集團破產(chǎn)的特別救濟措施
集團成員之間可能存在復雜的金融交易網(wǎng)，因此完全按照單一經(jīng)濟實體的模式來處理企業(yè)集團問題可能會出現(xiàn)效率低下或者顯失公平的問題。法律提供的救濟做法一般包括：撤銷集團內(nèi)部交易；使集團內(nèi)部借貸排序居次；將外部債務責任延及集團非破產(chǎn)成員、高級管理人員和股東；攤付令；集中或者實質(zhì)性合并令。
1.集團內(nèi)部撤銷權(quán)
在企業(yè)集團的情況下，破產(chǎn)法中的撤銷權(quán)的行使需要有特別的考量。由于企業(yè)集團內(nèi)部往往存在大量的交易，這時法院需要考慮企業(yè)集團的特點。
在企業(yè)集團內(nèi)部的交易可能包括：集團成員之間的交易，把集團中一個成員的利潤上交給具有控制權(quán)的集團成員，集團成員之間的相互貸款，以支持借款成員繼續(xù)其交易活動，集團成員之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和擔保，集團一個成員向集團相關(guān)成員的債權(quán)人付款，集團一個成員提供擔保或者抵押以支持外部債權(quán)人向集團另一成員提供貸款。交易可能涉及為調(diào)撥價格而訂立的合同。這些交易根據(jù)單獨的合同當事方所訂立的合同來看可能是不合理的，但在企業(yè)集團下具有一定的合理性。
在考慮對集團內(nèi)部交易是否要適用破產(chǎn)法中的撤銷權(quán)的時候，這種對交易的目的的考察非常重要，必要時需要考察這種交易是否屬于企業(yè)集團內(nèi)部的“正常交易過程”。
企業(yè)集團的內(nèi)部交易有可能有兩個指向。一種是完全基于企業(yè)集團利益發(fā)生的，在單獨企業(yè)的情況下不可能出現(xiàn)的交易。例如集團集中管理其現(xiàn)金流和現(xiàn)金轉(zhuǎn)移。另一種是在重整融資過程中出現(xiàn)的集團內(nèi)擔保，盡管提供擔保的成員沒有直接從獲得的融資中獲益，但由于在集團活動中，提供擔保的成員可能緊密依賴獲得融資一方的經(jīng)營。
2.排序居次
排序居次是指在企業(yè)集團的情況下，與債務人擁有關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)人或者債務人的股東擁有的債權(quán)可能會被置于其他債權(quán)人的后位清償?shù)那闆r。這種居次可以采取兩種方式，有條件的居次和自動居次。有條件的居次是指只有在集團內(nèi)部人實施了不公正的交易的情況下，才將其債權(quán)置于后位，例如，操縱集團內(nèi)部交易，以犧牲外部債權(quán)人為代價自己牟利，實施對受控制方債權(quán)人和股東的不公平行為，例如壓低分紅政策等。自動居次的法律規(guī)則則自動地使股東的債權(quán)或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的債權(quán)置于外部債權(quán)人的債權(quán)之后。
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