[ 王克先 ]——(2012-10-28) / 已閱14363次
論遺囑類型和效力的立法完善
王克先 浙江新時代律師事務所
[摘 要] 繼承法關于遺囑繼承的規定已滯后于社會的發展，修改勢在必行。實踐中產生了許多與遺囑法定類型不盡相同的新型遺囑，根據其法律特征，這些新型遺囑都可以歸類于現有法定遺囑類型之中。公證遺囑的效力優先性，與遺囑繼承之立法目的不相符，也違背了遺囑自由原則，應賦予各類遺囑相同的效力。但法律應從證據效力上賦予公證遺囑較大的證明力。
[關鍵詞] 遺囑 效力 立法完善
一、繼承法概述
1985年，《中華人民共和國繼承法》（下稱《繼承法》）和最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》（下稱《繼承法司法解釋》）相繼頒布實施，使我國形成了繼承法律體系。它對保護我國公民的財產繼承權，穩定家庭關系，維護社會秩序起到了重要作用。
繼承法制定于計劃經濟時代，當時人們的私有財產數量少，家庭關系和財產關系也比較簡單。隨著市場經濟的發展，人們的財富大幅增長，財產關系越來越復雜，近年來離婚率的上升，更使家庭關系復雜化，同時人們的法律意識也普遍提高，以遺囑的方式處分財產的人越來越多，遺囑越來越受到重視。而《繼承法》中專門用來規定遺囑繼承和遺贈事項的總共才7條，《繼承法司法解釋》關于遺囑繼承部分也只有9條，已遠遠滯后于社會的發展，繼承法修改已勢在必行。
二、遺囑概述
遺囑是指遺囑人生前按照法律規定的方式對其遺產所作的處分，并于遺囑人死亡時發生效力的法律行為。其特征：
1、遺囑是單方法律行為。
2、遺囑人必須具有完全民事行為能力。
3、遺囑應由遺囑人親自作出。
4、遺囑是要式法律行為。
5、遺囑是遺囑人死亡時才發生法律效力的行為。
相應的，遺囑有效要件有：
一、遺囑人有遺囑能力。
二、遺囑是遺囑人的真實意思表示。
三、遺囑處分的財產須為遺囑人的個人財產。
四、遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額。
五、遺囑不能違反社會公共利益和社會公德。
遺囑的有效要件包括形式要件和實質要件，以上要件僅指遺囑有效的實質要件。遺囑有效的形式要件，是指遺囑的形式符合法律的規定，遺囑的形式如不符合法律的要求，也就不能發生預期的法律效力。
三、法定遺囑類型
（一）法律規定
《繼承法》第十七條 公證遺囑由遺囑人經公證機關辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應當有兩個以上見證人在場見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。
（二）遺囑類型
1、公證遺囑
公證遺囑是公證機關根據遺囑人的申請,對遺囑人所立的遺囑經過審查，予以公證出具公證書的遺囑。
2、自書遺囑
自書遺囑，是指遺囑人親筆書寫的書面遺囑。自書遺囑應當由遺囑人親筆書寫遺囑全文，并在遺囑上寫明書寫的年、月、日，親筆簽上本人姓名。遺書中涉及死后個人財產處分的內容，確為死者真實意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據的，可按自書遺囑對待。
3、代書遺囑
代書遺囑是指是指遺囑人委托他人代為自己書寫的遺囑。代書遺囑由代書人根據遺囑人的口述代為書寫，代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明書寫年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
4、錄音遺囑
錄音遺囑是指用錄音設備將遺囑人對其遺產所作處分的口頭表述錄制下來的遺囑。錄音遺囑同代書遺囑一樣，需要有兩個以上的見證人在場。
5、口頭遺囑
口頭遺囑是指在危急情況下，由遺囑人口頭表述的而其不以任何方式記載的遺囑。口頭遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立口頭遺囑無效。
四、各類遺囑之間的效力
《繼承法》第二十條 遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。
立有數份遺囑，內容相抵觸的，以最后的遺囑為準。
自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。
《繼承法司法解釋》42、遺囑人以不同形式立有數份內容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準。
也就是說，遺囑人在新的遺囑中，不論是否明確撤銷、變更原遺囑，只要前后兩個遺囑的內容相抵觸，即意味著前遺囑被推定為變更或撤銷。全部抵觸，全部撤銷，部分抵觸，部分撤銷。但是，如果遺囑人原來所立的遺囑是公證遺囑，在變更或撤銷原公證遺囑時，仍需經過公證，不然不發生撤銷、變更的效力。
五、完善我國遺囑類型和效力的思考
關于如何完善我國遺囑類型和效力的觀點很多，筆者認為，這樣二個問題亟待解決：一，是否需要增加遺囑類型；二，是否賦予公證遺囑相對其他遺囑具有優先的法律效力。
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