[ 黃維青 ]——(2012-12-12) / 已閱8814次
（五）表決權代理制。表決權代理，又稱表決權信托，它是針對股東不能親自參加股東大會并行使表決權而設計的補救性措施。因股份公司的股東眾多、居住分散，常常難以親自參加股東大會，為保護這些股東的利益，可實行表決權代理制度。其操作方法是：股東將其所擁有的股份在法律上的權利，在一定期限內，以不可撤銷的方式，將表決權讓給其所制定的表決權受托人，然后由受托人代表其行使表決權。現在，美國許多州的商業公司都設有關于表決權信托的規定。通過該方式，受托人（在德國大多是銀行）可能成為許多中小股東的代理人而在股東大會上用中小股東集中起來的“表決權”進行表決，以對抗大股東，從而在一定程度上達到保護中小股東的目的。
我國公司法第108條規定：“股東可以委托代理人出席股東大會。” 該規定過于原則化，現實中比較難以操作。當然，委托制同樣存在一些不足之處。如有人惡意收集表決權以達到控制公司的目的，但它至今仍是西方，尤其是美國與德國公司法中保護中小股東利益的一種有力措施。
信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名 義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。所謂表決權信托，是指股份有限責任公司的部分股東或全體股東以自己或他人為受益人，與受托人簽訂信托協議，將其所持有的公司股份轉讓給受托人，由受托人持有股份并行使股份之表決權的信托制度。
表決權信托具有以下特征：
第一，表決權信托之委托人是股東。設定表決權信托之目的，是將股東所持股份的表決權讓位于受托人行使，只有股東作為委托人，將自己所持有股 份轉讓給受托人，受托人取得股份持有人的地位，才能行使表決權，因此， 設立表決權信托的委托人必定是公司股東。
第二，表決權信托之信托財產是股份有限責任公司的股份。信托關系之成立，必須以一定的財產為基礎，因此表決權信托的信托財產是股份，而不是表決權。表決權不能離開股份單獨存在，不能成為信托的標的。股份作為一種財產權利，可轉讓性是股份的重要屬性，因此，股份完全可以作為信托財產設立表決權信托。
第三，表決權信托之受托人一般是具有專業知識的人。設立表決權信托，要由委托人行使表決權，其主要目的是參與公司治理，以維護委托人或受益人的利益。委托人之所以設立表決權信托，就只要求受托人以自己的專業知識，對股東大會之表決事項作出正確的價值判斷，特別是對涉及公司發展及股東重大利益的問題，行使肯定或否定的表決。同時，受托人亦可以股東的身份提出議案，甚至提名董事會人選或親自進入公司之管理層參與公司治理。 在現代股份有限公司運作中，股東將其所享有的出席股東會并行使表決權的權利信托給第三人行使，這是公司經營的一種新方式，它是證券市場高度發達、公司所有權與經營權高度分離的產物。
表決權信托起源于美國，在美國公司法中被廣泛采用。表決權信托之所以受到西方發達國家公司法的青睞，是源于它在公司實務中的特殊效能，如某企業由于經營不善，面臨倒閉之風險時，其股東可以用信托的方式，委托信托機構代為管理企業， 謀求企業改善經營，以防止股權可能受經營危機的影響遭受損失。表決權信托在保持公司管理的穩定、連續，企業重整，防止競爭企業控制及小股東利益保護中具有重要作用。表決權信托是將小股東聯合起來的可行方式，能實現表決權的平衡，從而起到有效保護 小股東利益的作用。
第四，受托人通過信托協議取得小股東的股份，達到表達權的相對多數。在資本多數決定的原則下，持股比例的大小，決定了表決權的多少，從而影響在股東大會上對表決議案的控制力。控股股東就是利用這一優勢在股東大會上獲得了“壟斷”地位。分散的單個小股東參加股東大會很難聯合起來與之抗衡，況且許多小股東根本不去參加股東大會。眾多小股東通過與受托人簽訂信托協議，將其所持有的股份轉讓給受托人，受托人因受讓了眾多小股東的股份，從而持有了較多的公司股份，只要受讓足夠股份，受托人也會成為“大股東”。受托人便可以“大股東”的身份代表與之簽訂協議的小股東與控股股東抗衡，能夠打破了控股股東的“壟斷”地位。
表決權信托的設立有多種目的，小股東設立表決權信托保護其自身利益只是其中之一。為保護其利益而設立表決權信托的委托人應是無力自我保護的小股東，要實現設立表決權保護自身利益的目的，必須多個小股東與同一受托人簽訂信托協議。股份信托并不等于股份轉讓，受托人所獲得的僅僅是行使表決權及相關權利，股東所擁有的其他的共益權和自益權一般都預先保留，如公司合并、分立、解散等。但信托協議應該具有相同的委托內容、期限且具有不可撤銷性，否則達不到表決權信托的目的。如果受托人與每個小股東的信托協議均不一致，將無法行使“大股東”的表決權利。
此外，信托期限也應一致，如果受托人只在委托人信托期限重合的時期持有多數股份，在非重合期可能仍“少數股東”。 信托協議在信托期內不能解除，道理也是如此。受托人因持有了多數股份客觀上改變了小股東原來的弱勢地位，在股東大會上對重大問題進行表決時就不會出現“意志”被征服的狀況。受托人以股東之身份可以提出議案，甚至可以否決認為不適當的議決事項，從而保護小股東的利益。
第五，受托人可以提名董事會、監事會成員，全面參與公司治理控股股東通過關聯交易等方式轉移資產損害公司利益之現象往往是通過管理層實現的，源于控股股東對管理層的控制地位。受托人取得“大股 東”的地位后，在選舉董事會、監事會成員時便有更多的“發言權”。受托人可以提名董事會、監事會成員，也可以直接進入董事會或監事會，參與公司的治理。改變過去由控股股東完全控制管理層的現象，使管理層內部能達 到某種平衡。
如前所述，能夠作為表決權信托受托人的，必須是具有專業知識的人員。就我國目前情況而言，有能力擔任表決權受托人的只能是信托公司或基金公司，這些機構往往具有專業優勢和人才優勢。大多數基金公司本身是上市公司，運作比較規范，對公司的經營管理、資本市場的運作比較熟悉，基金公司可以派出專業人員進入董事會、監事會，提高公司的經營決 策能力及管理能力，強化對公司經營的監督，以更好的保護小股東的利益。
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作者：黃維青，上海律師事務所律師，法學碩士，會計師，經濟師。
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