[ 商家泉 ]——(2012-12-30) / 已閱16390次
商業(yè)秘密的法律保護(hù)
商家泉 朱怡妍
[摘要]
隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的到來和互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，國家之間經(jīng)濟(jì)與貿(mào)易的競爭、企業(yè)之間市場的競爭，很大程度上表現(xiàn)為對科學(xué)技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的爭奪。特別是對于商業(yè)秘密這種不公開的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，一方為了獲得市場競爭優(yōu)勢，甚至可能采取不正當(dāng)?shù)姆绞将@取競爭對手的秘密信息。因此，商業(yè)秘密的保護(hù)又總是與反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)密不可分。隨著競爭的日益加劇，商業(yè)秘密領(lǐng)域的爭奪也將愈演愈烈，而我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)則顯得滯后。本文希望從商業(yè)秘密的概念和特征切入，進(jìn)而分析現(xiàn)有商業(yè)秘密法律保護(hù)體系中存在的問題，最后提出初步的立法建議。
[關(guān)鍵詞] 商業(yè)秘密 概念 特征 立法建議
一、商業(yè)秘密的產(chǎn)生與發(fā)展
商業(yè)秘密自古有之。在出現(xiàn)技術(shù)創(chuàng)新和市場競爭潛意識(shí)同時(shí)，商業(yè)秘密就產(chǎn)生了。其產(chǎn)生原因無非是某個(gè)商家掌握了相對先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)或經(jīng)營方法，并希望通過保密方式在盡可能長的時(shí)期內(nèi)保持競爭優(yōu)勢。早先在歐洲，商業(yè)秘密被稱為“know-how”，是“I know how to do it”的縮寫，即“知道如何做某事（的技能）”。現(xiàn)在一般所指商業(yè)秘密（business secret）已和那時(shí)范疇有所不同。信息時(shí)代，商業(yè)秘密的實(shí)質(zhì)也被抽象為一種“特殊信息”，這種“信息本質(zhì)”反映了其存在形態(tài)和經(jīng)濟(jì)價(jià)值。
在以自然經(jīng)濟(jì)為主的中國封建時(shí)代，盡管商業(yè)規(guī)模非常有限，但商業(yè)秘密還是以“家傳”、“秘方”、“特制”、行會(huì)秘密、非公知技術(shù)信息等類似形式存在。隨著社會(huì)分工細(xì)化和西方技術(shù)傳入，商業(yè)秘密也已不再局限于家族和行會(huì)中，而是擴(kuò)散至競爭的每個(gè)角落和階段。建國后，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，幾乎所有個(gè)體科研成果都被立即共享和公有。人們沒有也不能將創(chuàng)新成果作為商業(yè)秘密保護(hù)起來，商業(yè)秘密的權(quán)利意識(shí)被逐漸消磨，直到八九十年代才回復(fù)起來。關(guān)于商業(yè)秘密的法規(guī)散見于各部門法中。目前，我國尚無專門的商業(yè)秘密法。
二、商業(yè)秘密的認(rèn)定
(一)商業(yè)秘密的概念
1994年世界貿(mào)易組織在烏拉圭回合的知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判中達(dá)到的最后文件之一的《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPs）中被稱之為“未披露過的信息”。美國《不正當(dāng)競爭重述》，將其定義為“能被應(yīng)用于商業(yè)活動(dòng)或者其它事業(yè)中，并具有提供現(xiàn)實(shí)或潛在的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢的足夠的價(jià)值和秘密性的任何信息”。日本《不正當(dāng)競爭防止法》將其定義為“對于商業(yè)活動(dòng)有用的產(chǎn)品制造方法，市場行銷策略或其它技術(shù)或企業(yè)信息，這些信息必須以秘密方式保守并且不易為一般公眾所知”。
商業(yè)秘密作為一個(gè)法律概念，我國最早出現(xiàn)在1991年《中華人民共和國民事訴訟法》首次使用了“商業(yè)秘密”這一法律術(shù)語，1993年12月1日實(shí)施的《反不正當(dāng)競爭法》，明確了商業(yè)秘密的定義，即是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
(二)商業(yè)秘密的特征
1.秘密性
秘密性是指知悉該技術(shù)的人是有限的、特定的，并不為公眾所知曉，該技術(shù)不能從公開渠道直接獲得。即對于那些已為社會(huì)公知公用的普通技術(shù)和經(jīng)營方法，則不在商業(yè)秘密之例。
2.實(shí)用性
商業(yè)秘密的實(shí)用性是指商業(yè)秘密可以給持有人帶來競爭優(yōu)勢，產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)利益。無論是競爭優(yōu)勢還是經(jīng)濟(jì)利益，既包括現(xiàn)實(shí)的，也包括潛在即將來的。 商業(yè)秘密對其控制人必是客觀上有用，而不是主觀上有用。客觀有用性的表現(xiàn)是在訴訟中原告所稱商業(yè)秘密應(yīng)是經(jīng)濟(jì)利益、競爭優(yōu)勢的直接原因，有直接因果關(guān)系，否則不具有實(shí)用性。另外，商業(yè)秘密應(yīng)該是有用的具體方案或信息，而不是大概的原理和抽象的概念。持有人應(yīng)能說明詳細(xì)內(nèi)容和劃定明確界限，商業(yè)秘密由何信息組成、各部分內(nèi)容和相互關(guān)系、哪些是公有信息、與自己商業(yè)秘密的區(qū)別等。
3. 措施性
是指權(quán)利人應(yīng)對商業(yè)秘密進(jìn)行管理，要采取合理的保密措施。即權(quán)利人僅僅有主觀意識(shí)還不夠，還必須實(shí)施客觀的保密措施。如簽訂保密合同、訂立保密協(xié)議、建議保密制度，加強(qiáng)保密教育，加強(qiáng)門衛(wèi)保衛(wèi)措施等，這是構(gòu)成商業(yè)秘密的最主要的要件。
4．價(jià)值性
是指該商業(yè)秘密自身所蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和市場競爭價(jià)值，并能實(shí)現(xiàn)權(quán)利人竟記利益的目地。
（三）商業(yè)秘密的保護(hù)范圍
我國目前對商業(yè)秘密主要是通過“反不正當(dāng)競爭保護(hù)法”保護(hù)。按照《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定，商業(yè)秘密是指“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”以及國家工商行政管理局頒布的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》中列舉了商業(yè)秘密包含的項(xiàng)目：設(shè)計(jì)；程序；產(chǎn)品配方；制作工藝；制作方法；管理決策；客戶名單；貨源情報(bào)；產(chǎn)銷策略；招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等等方面。
根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)秘密的定義，商業(yè)秘密主要包括兩大類 ：一類是技術(shù)信息；另一類是經(jīng)營信息。經(jīng)營信息是指技術(shù)信息以外的能夠給權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢的用于經(jīng)營的各類信息。管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略等等都是典型的經(jīng)營信息。具體可分為：
(1) 產(chǎn)品 企業(yè)自行開發(fā)的產(chǎn)品，既沒有申請專利，也還沒有正式投入市場之前，尚處于秘密狀態(tài)，它就是一項(xiàng)商業(yè)秘密。即使產(chǎn)品本身不是秘密，它的組成部分或組成方式也可能是商業(yè)秘密。
(2) 配方 工業(yè)配方、化學(xué)配方、藥品配方等是商業(yè)秘密的一種常見形式，甚至化妝品配方，其中各種含量的比例也屬于商業(yè)秘密。
(3) 工藝程序 有時(shí)幾個(gè)不同的設(shè)備，盡管其本身屬于公知范疇，但經(jīng)特定組合，產(chǎn)生新工藝和先進(jìn)的操作方法，也可能成為商業(yè)秘密。許多技術(shù)訣竅就屬于這一類型的商業(yè)秘密。
(4) 機(jī)器設(shè)備的改進(jìn) 在公開的市場上購買的機(jī)器、設(shè)備不是商業(yè)秘密，但是經(jīng)公司的技術(shù)人員對其進(jìn)行技術(shù)改進(jìn)，使其具有更多用途或效率更高，那么這個(gè)改進(jìn)也是商業(yè)秘密。
(5) 研究開發(fā)的有關(guān)文件 記錄了研究和開發(fā)活動(dòng)內(nèi)容的文件，這類文件就是商業(yè)秘密。如藍(lán)圖、圖樣、實(shí)驗(yàn)結(jié)果、設(shè)計(jì)文件、技術(shù)改進(jìn)后的通知、標(biāo)準(zhǔn)件最佳規(guī)格、檢驗(yàn)原則等，都是商業(yè)秘密。
(6) 公司內(nèi)部文件 與公司各種重要經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)聯(lián)的文件，也是商業(yè)秘密。如采購計(jì)劃、供應(yīng)商清單、銷售計(jì)劃、銷售方法、會(huì)計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表、分配方案等都是企業(yè)的“商業(yè)秘密”。它們?nèi)舯桓偁帉κ种溃紩?huì)產(chǎn)生不良后果。
(7) 符合要件的客戶情報(bào)等經(jīng)營信息 客戶清單是商業(yè)秘密中非常重要的一個(gè)組成部分，若被競爭對手知悉，顧客將會(huì)受到引誘或騷擾，從而阻礙公司的正常活動(dòng)。比如，著名的中國青年旅行社訴中國旅行總社的不正當(dāng)競爭案就是一個(gè)典型的案例。
但是并不是所有經(jīng)營信息都是商業(yè)秘密，符合要件的客戶情報(bào)等經(jīng)營信息才構(gòu)成法律意義上的商業(yè)秘密：
首先，這些經(jīng)營信息并非同行業(yè)普遍知悉的信息，是在經(jīng)營過程中長期積累才形成這些經(jīng)營信息，它們不為通常從事有關(guān)信息工作的人員所普遍了解和掌握，從其他公開渠道也不易獲得。這些通過自己的經(jīng)營努力而形成的、特定化的客戶資料等經(jīng)營信息，具有秘密性。其次，這些信息對于公司具有實(shí)用價(jià)值。這些經(jīng)營信息記載了公司的營銷渠道或客戶的消費(fèi)行為，是公司穩(wěn)定客戶群、開拓市場、增強(qiáng)企業(yè)競爭力的重要依據(jù)。再次，公司對該客戶名單等經(jīng)營秘密信息采取了有效保密措施。比如《勞動(dòng)合同書》中“商業(yè)秘密”詳細(xì)約定工作期間及離職后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的相應(yīng)保密義務(wù)或單獨(dú)簽署《商業(yè)秘密協(xié)議》。
由此可見，商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。
以上所述的幾種情況，只是商業(yè)秘密中常見的一些類型。也可以說，商業(yè)秘密是一種“信息”，凡是對公司有利，能在競爭中獲勝，并經(jīng)公司有意加入保密的“信息”，并采取了保密措施的，也就是說符合“三性”要求的，都是商業(yè)秘密。
這些信息必須具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值或?qū)嵱脙r(jià)值（比如具有某種使用價(jià)值、能為權(quán)利人帶來實(shí)際的或潛在的利潤或能讓權(quán)利人具有某種競爭優(yōu)勢）。另外很重要的一點(diǎn)，這些信息必須經(jīng)權(quán)利人采取合理的保密措施才能像商業(yè)秘密一樣得到保護(hù)。
（四）商業(yè)秘密的構(gòu)成要件
（1）不為公眾所知悉
知悉該技術(shù)的人是有限的、特定的，并不為公眾所知曉，該技術(shù)不能從公開渠道直接獲得。即對于那些已為社會(huì)公知公用的普通技術(shù)和經(jīng)營方法，則不在商業(yè)秘密之例。
（2）能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益
商業(yè)秘密必須能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，能為權(quán)利人在競爭中帶來優(yōu)勢。如果一項(xiàng)技術(shù)無任何與眾不同之處，不會(huì)讓使用者擁有任何競爭優(yōu)勢，它便沒有競爭價(jià)值。
（3）權(quán)利人采取了保密措施
權(quán)利人采取的保密措施，是防止第三人獲取信息的措施和要求雇員、必要的生意伙伴保密的措施。商業(yè)秘密權(quán)利人之所以對其采取保護(hù)措施，必然是由于這樣做對權(quán)利人來說是有益的。這里所說的保密措施，是指所有人依據(jù)具體情勢而采取的合理的措施，而非過分的或極端的措施。商業(yè)秘密可以被告知涉及使用該商業(yè)秘密的雇員，亦可被告知保證緘守秘密的其它人員。
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