[ 郭義貴 ]——(2013-5-2) / 已閱17785次
2．部分社會(huì)人士的需求是早期英國(guó)律師得以產(chǎn)生的一個(gè)重要原因。當(dāng)然，實(shí)際上，這從另一方面反映出亨利二世以來(lái)的司法改革及其所帶來(lái)的英國(guó)法律的復(fù)雜化、普通法對(duì)于程序的追求、英國(guó)法院在當(dāng)時(shí)的多元化格局等在更多的情況下給訴訟當(dāng)事人造成了不便。為在訴訟中處于有利地位或增加勝算，減少失敗等，當(dāng)事人尋求專(zhuān)業(yè)法律人士的幫助實(shí)為一種較好的選擇。
3．早期英國(guó)律師的形成和發(fā)展無(wú)疑經(jīng)歷了一個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程，而非一蹴而就，其是漸進(jìn)的產(chǎn)物。同時(shí)，其也不無(wú)“外來(lái)文化”的影響。例如，羅馬法和教會(huì)法對(duì)于當(dāng)時(shí)英國(guó)教會(huì)律師的影響。這也表明，英國(guó)法律的發(fā)展與當(dāng)時(shí)西歐大陸之間的聯(lián)系。
4．在探討早期英國(guó)律師形成這一話(huà)題時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)一個(gè)似曾相識(shí)的頗為有趣的現(xiàn)象，那就是當(dāng)時(shí)的律師群體中不乏包攬?jiān)V訟、助訟圖利、訴訟教唆、與律師素質(zhì)不相稱(chēng)者。此外，幾乎從律師誕生以來(lái)，對(duì)其敵視或攻擊就不絕于世。但是，當(dāng)時(shí)的英國(guó)政府（主要以國(guó)王為代表）并未因噎廢食，而是通過(guò)行政和立法對(duì)于律師中的不當(dāng)行為予以矯正和懲治。所以，這種適宜的舉措對(duì)于萌芽期的英國(guó)律師實(shí)為一種保護(hù)。故而，筆者以為，在很大程度上，早期英國(guó)律師之所以能夠存活下來(lái)，確實(shí)得益于這種有利的外部環(huán)境。反觀中國(guó)古代社會(huì)（典型者如宋代），主要起自民問(wèn)的訟師或“訟棍”和訟學(xué)難以能夠形成為幾乎同一時(shí)期的英國(guó)意義上的律師及其教育和培訓(xùn)。個(gè)中原因，的確耐人尋味。
5．英國(guó)早期律師的形成與發(fā)展對(duì)于英國(guó)法治的運(yùn)行具有一定的促進(jìn)作用。也許，法官源自律師這種模式可以較為生動(dòng)地說(shuō)明這一問(wèn)題。在這方面，筆者較為贊同澳大利亞著名法學(xué)家維拉曼特的觀點(diǎn)：普通法傳統(tǒng)中法庭的力量和獨(dú)立應(yīng)歸之于來(lái)自獨(dú)立的律師界的不小支持。律師界與法庭合作已經(jīng)有了許多世紀(jì)。[38]這也許能夠說(shuō)明法律職業(yè)共同體的形成對(duì)于一個(gè)國(guó)家法治運(yùn)行所起的促進(jìn)作用。因?yàn)椋覀兦宄刂溃巴椒ú蛔阋宰孕小盵39]
6．英國(guó)法院或法官對(duì)于早期英國(guó)律師的主導(dǎo)和推動(dòng)作用是當(dāng)時(shí)的一大特色。這種模式的選擇既是一種現(xiàn)實(shí)的考慮，對(duì)于萌芽時(shí)期的英國(guó)律師制度也是一種較好的保護(hù)。
7．當(dāng)時(shí)對(duì)于律師規(guī)模、準(zhǔn)入方面的規(guī)定與限制實(shí)際上有助于律師制度的良性發(fā)展，避免了惡性競(jìng)爭(zhēng)。盡管這種規(guī)定和限制在當(dāng)時(shí)主要出于減少律師的不當(dāng)行為，然而這樣一種舉措對(duì)于今天的我們似乎仍有一定的啟示意義。
英國(guó)著名法律史學(xué)家梅特蘭曾有一句流傳至今的名言：12世紀(jì)是一個(gè)“法律的世紀(jì)”（a legal century）。[40]筆者以為，以此來(lái)觀照當(dāng)時(shí)的英國(guó)，其正好處于這樣一種狀態(tài)。
概而言之，早期英國(guó)律師制度的形成得益于當(dāng)時(shí)英國(guó)相對(duì)強(qiáng)大的王權(quán)、相對(duì)穩(wěn)定的社會(huì)秩序（斯蒂芬時(shí)期即1135—1154年也許是一個(gè)例外）、城市的興起、商業(yè)的復(fù)蘇、法律的多元并存與競(jìng)爭(zhēng)，等等。司法改革所帶來(lái)的訴訟當(dāng)事人的不適應(yīng)（例如令狀制度的困擾、源自日耳曼法的嚴(yán)格的形式主義）、普通法內(nèi)容的復(fù)雜性、英國(guó)法院系統(tǒng)的多元性等客觀上促進(jìn)了英國(guó)早期律師的產(chǎn)生，使得普通民眾對(duì)于專(zhuān)業(yè)的法律人士形成了較高程度的依賴(lài)。此外，由于12世紀(jì)是一個(gè)“法學(xué)的多產(chǎn)時(shí)期”，羅馬法、教會(huì)法、普通法、城市法、商法、海事法等紛紛興起，[41]對(duì)于英國(guó)律師的形成也有一定的推動(dòng)。因此，早期英國(guó)律師制度的形成實(shí)際上是多種因素交互作用的結(jié)果。它的產(chǎn)生極大地豐富了英國(guó)法律文化，對(duì)于當(dāng)時(shí)及其后的英國(guó)法律的運(yùn)行、英國(guó)法治的發(fā)展等都具有極為重要的意義。雖然其在當(dāng)時(shí)仍然處于發(fā)展之中，尚未出現(xiàn)后來(lái)為今天的人們所熟悉的“律師學(xué)院”（Inns of Court，或譯：律師公會(huì)；律師會(huì)館）和巴律師（barrister，或譯：出庭律師；大律師；高級(jí)律師等）和沙律師（solicitor，或譯：事務(wù)律師；初級(jí)訴狀律師）等。但是，英國(guó)的律師業(yè)已應(yīng)運(yùn)而生，其萌芽意義不容忽視。[42]英國(guó)早期的律師制度也給我們留下了許多啟示，諸如較為有利的外部環(huán)境、適度的規(guī)范和限制、較早地將其納入法制化的軌道，等等。
筆者認(rèn)為，反觀12世紀(jì)的中國(guó)，也稱(chēng)得上是一個(gè)“法律的世紀(jì)”。此時(shí)的中國(guó)正處在北宋末年和南宋（1100—1279年）前期，雖不無(wú)內(nèi)憂(yōu)外患，但在經(jīng)濟(jì)、政治、科技、文化包括法律制度等方面幾乎可謂均處在世界領(lǐng)先的地位。遺憾的是，盡管有起自民間的訟師和訟學(xué)，卻無(wú)幾乎同一時(shí)期的英國(guó)意義上的律師和律師的培訓(xùn)及教育。[43]所以，中國(guó)至少?gòu)南惹匾詠?lái)即并不缺乏對(duì)于法律專(zhuān)業(yè)人士的需求，訴訟也并未因?yàn)閷?duì)“無(wú)訟”的理想追求或因調(diào)處息爭(zhēng)的處置而絕跡，[44]但是，直到清末，律師在中國(guó)卻始終難以問(wèn)世。[45]也許，中國(guó)古代君主過(guò)于絕對(duì)的權(quán)力是造成上述現(xiàn)象的一個(gè)主要原因。
【注釋】
*華中科技大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士。
[1]齊樹(shù)潔：《英國(guó)司法制度》，廈門(mén)大學(xué)出版社2005年版，第77頁(yè)。
[2]參見(jiàn)（美）伯爾曼：《法律與革命一西方法律傳統(tǒng)的形成》，賀衛(wèi)方等譯，中國(guó)大百科全書(shū)出版社。1993年版，第529頁(yè)。
[3]參見(jiàn)由嶸：《外國(guó)法制史》，北京大學(xué)出版社1992年版，第151頁(yè)。
[4]參見(jiàn)馬克土：《中西封建社會(huì)比較》，學(xué)林出版社1997年版，第352—356頁(yè)。
[5]前注②，伯爾曼書(shū)，第533—534頁(yè)。
[6]（德）茨威格特、克茨：《比較法總論》，潘漢典等譯，法律出版社2003年版，第273—276頁(yè)。
[7]J．Hudson，The Formation of the English Common Law：Law and Society in England from Norman Conquest to Magna Carta，London and New York：Addison Wesley Longman Limited，1996，p．23．
[8]參見(jiàn)（英）丘吉爾：《英語(yǔ)民族史》（第1卷），薛力敏、林林譯，南方出版社2004年版，第175頁(yè)。
[9]參見(jiàn)張彩鳳：《英國(guó)法治研究》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2001年版，第21—28頁(yè)。
[10]參見(jiàn)前注[1]，齊樹(shù)潔書(shū)，第80—81頁(yè)。
[11]關(guān)于1066—1216年間英國(guó)法院的多元性，可參見(jiàn)J．Hudson，The：Formation of The English Common Law：Law and Society in England from Norman Conquest to Magna Carta，London and New York：Addison Wesley Longman Limited 1996，pp．24—51．
[12]P．Brand，The Origins of the English Legal Profession，Oxford UK ＆ Cambridge USA：Blackwell Publishers，1992，pp．1—3．
[13]參見(jiàn)前注[12]，pp．3—13．
[14]參見(jiàn)前注[12]，pp．14—32．
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