[ 王冠華 ]——(2013-9-16) / 已閱37538次
(4)第四種情況造成的存量違章建筑，當(dāng)事人與政府均有過錯。由于政府在行政管理關(guān)系中的地位處于強(qiáng)勢地位，其過錯程度也應(yīng)高一些。在對該等存量違章建筑進(jìn)行處理時，應(yīng)當(dāng)納入拆遷征收補(bǔ)償范圍予以適當(dāng)補(bǔ)償，比例可以考慮在標(biāo)準(zhǔn)賠償額的70%以上。
(5)第五種情況是在政府默許的狀態(tài)下造成的違章建筑。對于政府應(yīng)積極履責(zé)之行政行為，2年內(nèi)采取以罰代拆、以罰代管等措施或者不作為也應(yīng)推定為政府默許，其原因在于：①過錯責(zé)任原則；②一事不再罰原則；③用姜明安教授的話來說“行政違法行為不像犯罪，也不是個大的事。”對于這個情形造成的違章建筑，如果在處罰時效內(nèi)，當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)政府默許的舉證責(zé)任，自然應(yīng)當(dāng)完全納入拆遷征收補(bǔ)償范圍；如果在處罰時效之外，即為超過追究時效的存量違章建筑，理應(yīng)按照第二種情況完全納入拆遷征收補(bǔ)償范圍。
(6)第六種情況系通過受讓取得他人的違章建筑。對于該種情形的違章建筑具體認(rèn)定和處理期間應(yīng)從時間節(jié)點(diǎn)溯及至違章建筑的原占有人的“建成”之時。如果該違章建筑在處罰時效之內(nèi)，應(yīng)給予現(xiàn)違章建筑占有人以受讓對價補(bǔ)償，以填平補(bǔ)償當(dāng)事人的直接損失，使當(dāng)事人遭受的損失降至最低；如果在處罰時效之外，也應(yīng)按照第二種情況完全納入拆遷征收補(bǔ)償范圍。
(7)第七種情況為棚戶區(qū)。應(yīng)本著實(shí)事求是的原則，采取適當(dāng)補(bǔ)償為宜。
(8)第八種情況系政府征收時違法吊銷當(dāng)事人證照造成事實(shí)上的違章建筑。當(dāng)事人可以根據(jù)《行政訴訟法》第45條等規(guī)定要求補(bǔ)償及賠償。
三、存量違章建筑的保護(hù)法益
在目前法律規(guī)范框架下，對于實(shí)在情形下的違章建筑，如第一種情況的增量“違章建筑”、處罰時效內(nèi)第三種情況的存量違章建筑、不能舉證證明政府默許下第五種情況的違章建筑等，當(dāng)然應(yīng)該依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范予以處理，自然也不能按照前述規(guī)則予以具體認(rèn)定和處理，顯然也不能依據(jù)《物權(quán)法》第13條規(guī)定以原始取得方式設(shè)立所有權(quán)。在此需要補(bǔ)充探討的是，除實(shí)在情形下的違章建筑外，對于形成的存量違章建筑，之所以根據(jù)前述規(guī)則要求納入拆遷征收補(bǔ)償范圍，是有其深刻的法理基礎(chǔ)的。其原因就在于：對于該等違章建筑是具有保護(hù)法益的。
我國《物權(quán)法》在其第五編中獨(dú)立成編且作專章（第19章）確立了占有制度，用五則條文原則性規(guī)定了占有的法律適用（第241條），權(quán)利人享有物的返還請求權(quán)、損害賠償請求權(quán)和費(fèi)用償還請求權(quán)（第242－244條），以及占有保護(hù)（第245條）問題。對于存量違章建筑，依現(xiàn)行法律規(guī)范當(dāng)事人對該等違章建筑雖不享有本權(quán)（所有權(quán)），但因其實(shí)際的管理和控制客觀上形成了一種占有關(guān)系，這種占有為我國《物權(quán)法》所保護(hù)，并禁止他人對該權(quán)利予以隨意侵犯。占有作為一種事實(shí)狀態(tài)，體現(xiàn)了一種財產(chǎn)秩序，也構(gòu)成了一種社會生活秩序；法律對占有進(jìn)行保護(hù)，不一定是尋求對真正權(quán)利的保護(hù)，其根本目的在于維護(hù)現(xiàn)有財產(chǎn)秩序和社會生活秩序的穩(wěn)定性。因此，破壞或者拆除該等違章建筑，其行為所侵害的保護(hù)法益并非違章建筑本身，而是已經(jīng)穩(wěn)定的社會生活關(guān)系。
在司法實(shí)務(wù)中，對于該等占有所體現(xiàn)的占有利益，最高人民法院也給予了合法保護(hù)，如法釋[2009]11號《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《房屋租賃合同解釋》）第2條規(guī)定，“出租人就未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定建設(shè)的房屋，與承租人訂立的租賃合同無效。”第5條進(jìn)一步規(guī)定，“房屋租賃合同無效，當(dāng)事人請求參照合同約定的租金標(biāo)準(zhǔn)支付房屋占有使用費(fèi)的，人民法院一般應(yīng)予支持。”依文義解釋，對于違章建筑，行為人因建設(shè)行為的違法性不能取得物權(quán)權(quán)益，自然也就不能將本權(quán)項(xiàng)下的占有、使用、收益和處分權(quán)能有償讓渡給他人；就房屋租賃關(guān)系而言，即出租人不能與承租人形成租賃關(guān)系，即便簽訂了租賃合同，也應(yīng)認(rèn)定為無效。根據(jù)無效合同的處理規(guī)則，承租人應(yīng)返還無效合同取得的財產(chǎn)，包括占有的房屋和實(shí)際占有房屋期間所獲取的占有利益。換言之，依照《物權(quán)法》對占有的規(guī)定，出租人不能取得違章建筑的所有權(quán)，但不影響其基于占有享有的占有利益；承租人取得了出租人對違法建筑享有的占有利益即《房屋租賃合同解釋》第5條規(guī)定的承租人支付占有房屋期間的使用費(fèi)，應(yīng)當(dāng)予以返還。因此，在具體認(rèn)定和處理上，將存量違章建筑納入拆遷征收補(bǔ)償范圍，既是基于對已經(jīng)穩(wěn)定的社會關(guān)系的考量，也是對違章建筑占有人占有利益在法律上的保護(hù)，更何況拆遷征收本為關(guān)系國計民生的一件大事，需要慎重為之。當(dāng)然將存量違章建筑納入法律的保護(hù)、納入補(bǔ)償征收范圍，并非縱容或者支持擅自建造違章建筑這種違法行為，而是通過保護(hù)存量違章建筑占有人的占有利益而維護(hù)正常的社會秩序，防止某些政府部門或非法拆遷人以違章建筑不受法律保護(hù)為由而任意侵害從而危害社會秩序。
作者簡介：專職律師，法學(xué)博士，國際注冊高級法律顧問師
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