[ 盧慶波律師 ]——(2017-4-1) / 已閱12134次
【原創(chuàng)】風投基金約定“年復合投資收益率不低于30%”股權回購價格標準是否得到法院的支持？
關于老板投資的法律專題系列
作者：盧慶波高級合伙人律師
單位：廣東廣信君達律師事務所（東莞辦公室）
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【裁判要點】
各方當事人在訂立《投資協(xié)議書》時已對履約成本、風險、盈利進行了充分估算與預期，系簽約各方作出的自主的商業(yè)判斷。《補充投資協(xié)議書》中對貓人服飾公司和游某（控股股東）受讓嘉儷中心（風投基金）持有的貓人制衣公司（目標公司）股權的價款計算方法進行了約定，該約定不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，應為有效。
【案件概況】
2011年1月，嘉儷中心（風險投資基金）作為甲方，貓人服飾公司與控股股東游某作為乙方，貓人制衣公司（目標公司）作為丙方共同簽訂《投資協(xié)議書》、《補充投資協(xié)議書》、《補充投資協(xié)議書二》，約定嘉儷中心向貓人制衣公司投資2400萬元，將嘉儷中心向貓人服飾公司及游某實際控制的關聯(lián)企業(yè)上海美敖時裝有限公司投入的2400萬元轉為對貓人制衣公司投資，嘉儷中心對貓人制衣公司合計投資人民幣4800萬元，并相應持有貓人制衣公司8%股權。
《補充投資協(xié)議書》第三條第2款約定，如果貓人制衣公司2010年、2011年、2012年任何一年實現凈利潤低于人民幣5000萬元，或者貓人制衣公司任意一季度的銷售收入同比下降50%以上，則嘉儷中心有權要求貓人服飾公司與游某或貓人制衣公司受讓嘉儷中心持有的全部或部分貓人制衣公司股權，貓人服飾公司與游林以及貓人制衣公司承諾予以受讓，受讓價格應保證嘉儷中心本次投資的年復合投資收益率不低于30%，具體按照以下公式確定受讓價款=投資款4800萬元×（1＋30%）n-嘉儷中心入股期間從貓人制衣公司獲得的所有現金股利-嘉儷中心屆時因已轉讓部分貓人制衣公司股權所取得的收入。
2011年3月，湖北中信會計師事務有限責任公司出具鄂中信驗字（2011）第Y013號驗資報告書，確認截止2011年3月22日止，貓人制衣公司收到嘉儷中心繳納的新增注冊資本金2400萬元。2011年4月，游某、貓人制衣公司共同出具承諾書，載明：“北京嘉儷九鼎投資中心（有限合伙）：上海美敖時裝有限公司已經收到貴中心2400萬元的投資款，該投資款系貴中心對武漢貓人制衣有限公司投資的一部分，將專用于上海美敖時裝有限公司歸還對母公司武漢貓人服飾股份有限公司的借款，特此承諾”。
2011年4月大信會計師事務有限公司出具大信審字（2011）第2-0416號審計報告，就貓人制衣公司2010年度的利潤表、股東權益變動表和現金流量表及財務報表附注發(fā)表無保留審計意見，2010年度的利潤表上顯示2010年度凈利潤40603457.53元。2012年4月大信會計師事務有限公司出具大信審字（2012）第2-0406號審計報告，就貓人制衣公司2011年度的合并及母公司利潤表、合并及母公司股東權益變動表及財務報表附注發(fā)表無保留審計意見，2011年度的合并利潤表上顯示2011年度凈利潤47325018.27元。2013年4月大信會計師事務所（特殊普通合伙）出具大信審字（2013）第2-00010號審計報告，就貓人制衣公司2012年度的合并及母公司利潤表、合并及母公司股東權益變動表及財務報表附注發(fā)表無保留審計意見，2012年度的合并利潤表上顯示2012年度利潤31233903.70元。
貓人制衣公司章程第十五條規(guī)定：“股東之間可以相互轉讓出資”。2011年9月8日貓人制衣公司章程修改案載明股東姓名與出資額：1、貓人服飾公司，出資比例79.7392%；2、嘉儷中心，出資比例8%。貓人服飾公司與嘉儷中心現在亦系貓人制衣公司股東。
嘉儷中心現起訴至法院請求：1、貓人服飾公司受讓嘉儷中心持有的貓人制衣公司8%的股權；2、貓人服飾公司與游某連帶支付給嘉儷中心股權轉讓款10545.6萬元；3、貓人服飾公司與游某連帶承擔本案訴訟費用。
一、二審法院均支持原告的訴訟請求。
【融資方敗訴分析】
一、嘉儷中心與貓人服飾公司及游某簽訂的《投資協(xié)議書》、《補充投資協(xié)議書》、《補充投資協(xié)議書二》系各方當事人真實意思表示，并未違反法律法規(guī)強制性規(guī)定，各方當事人應當誠信履行。《補充投資協(xié)議書》第三條第2款約定，如果貓人制衣公司2010年、2011年、2012年任何一年實現凈利潤低于5000萬元，嘉儷中心有權要求貓人服飾公司與游某受讓嘉儷中心持有的全部或部分貓人制衣公司股權，受讓價格應保證嘉儷中心本次投資的年復合投資收益率不低于30%。現，貓人制衣公司2010年、2011年、2012年凈利潤均未達到約定的標準，已觸發(fā)《補充投資協(xié)議書》第三條第2款約定的回購條件。嘉儷中心與貓人服飾公司均系貓人制衣公司股東，有限責任公司股東間的股權轉讓并不存在法律上的障礙，貓人制衣公司章程亦未對股東間股權轉讓設置限制性條件，故嘉儷中心主張貓人服飾公司受讓嘉儷中心持有的全部貓人制衣公司股權。
二、嘉儷中心系依據各方約定的計算公式“受讓價款=投資款4800萬元×（1＋30%）n-嘉儷中心入股期間從貓人制衣公司獲得的所有現金股利-嘉儷中心屆時因已轉讓部分貓人制衣公司股權所取得的收入”計算得出，該公式系合同各方真實意思之表示。
【融資方的經驗教訓及總結】
一、作為融資方，簽訂投資協(xié)議時，切記對條款約定要認真審核，力求公平才簽訂。風險投資基金投資目標企業(yè)，因為對目標企業(yè)一般不參與經營，與控股股東約定對賭條款，約定當失敗時能順利退出，本無可非議。但是本案的投資協(xié)議的約定是十分不合理的。可以說，風投基金永不會輸！本案的風險基金兩頭得利：目標企業(yè)能上市，我當然可以盤滿缽滿；目標企業(yè)經營不順時，我退出，照樣可以享有暴利。簽訂這樣的投資協(xié)議后，風投基金一勞永逸，你作為目標企業(yè)不要再期望它能全力協(xié)助你上市，因為上市，與不上市，意義不是太大。所以，目標企業(yè)股控股股東一開始就幾乎注定慘敗。目前，股權回購價格通用的標準是本金加8%年利率，這較為公平。這樣約定，風投基金只有一條路才可以獲暴利，就是上市或協(xié)助公司擴大經營效益，否則，退出沒有利可圖。
二、企業(yè)家樹立契約精神好重要。千萬不要以為，合同條款不公平，法院就會判決無效或撤銷。沒那么簡單的！現代的契約精神已深入國民心中，包括法官也是。所以，雙方約定的條款，法官以支持為基本原則，例外的非常少，除非違反合同法無效或可撤銷的規(guī)定。
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【相關法律規(guī)定】
中華人民共和國合同法
第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自
己的義務，不得擅自變更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保護。
第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式
條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。
第五十二條有下列情形之一的，合同無效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（三）以合法形式掩蓋非法目的；
（四）損害社會公共利益；
（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷
：
（一）因重大誤解訂立的；
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