[ 孫斌 ]——(2020-10-13) / 已閱6574次
筆者建議人社部在今后出臺共享用工有關(guān)政策時，應當考慮共享用工累計用工期限，避免用人單位的富余職工長期處在共享用工階段對雙方勞動關(guān)系的影響。共享用工累計用工期限限制在兩年以內(nèi)為佳，到期與用人單位解除勞動合同或者經(jīng)協(xié)商與缺工單位簽訂勞動合同，共享用工期間工作年限累計計算為缺工單位的工作年限。
五、指導企業(yè)依法變更勞動合同
原企業(yè)與勞動者協(xié)商一致，將勞動者安排到缺工企業(yè)工作，不改變原企業(yè)與勞動者之間的勞動關(guān)系。勞動者非由其用人單位安排而自行到其他單位工作的，不屬于本通知所指共享用工情形。各級人力資源社會保障部門要指導原企業(yè)與勞動者協(xié)商變更勞動合同，明確勞動者新的工作地點、工作崗位、工作時間、休息休假、勞動報酬、勞動條件以及勞動者在缺工企業(yè)工作期間應遵守缺工企業(yè)依法制定的規(guī)章制度等。
蘭泉解讀：
本條對共享用工中勞動關(guān)系的歸屬進行了明確、確認了共享用工中單位主體的具體名稱、共享用工中勞動合同需變更的內(nèi)容。
共享用工中與富余職工發(fā)生勞動關(guān)系的主體，仍然為用人單位。共享用工涉及的用工關(guān)系由共享用工合作協(xié)議所確認，富余職工自行到其他單位工作，不屬于共享用工所調(diào)整的對象。
與勞務派遣所確認的單位主體不同的是，勞務派遣兩個單位主體名稱分別為用人單位和用工單位，而共享用工所涉及的兩個單位主體名稱分別為用人單位和缺工單位。
共享用工中勞動合同變更的內(nèi)容除涉及勞動合同必備條款外，勞動者在缺工企業(yè)工作期間應遵守缺工企業(yè)依法制定的規(guī)章制度屬于應當約定的條款之一。
六、維護好勞動者在共享用工期間的合法權(quán)益
各級人力資源社會保障部門要指導和督促缺工企業(yè)合理安排勞動者工作時間和工作任務，保障勞動者休息休假權(quán)利，提供符合國家規(guī)定的勞動安全衛(wèi)生條件和必要的勞動防護用品，及時將勞動者的勞動報酬結(jié)算給原企業(yè)。要指導和督促原企業(yè)按時足額支付勞動者勞動報酬和為勞動者繳納社會保險費，并不得克扣勞動者的勞動報酬和以任何名目從中收取費用。要指導和督促原企業(yè)跟蹤了解勞動者在缺工企業(yè)的工作情況和有關(guān)訴求，及時幫助勞動者解決工作中的困難和問題。勞動者在缺工企業(yè)工作期間發(fā)生工傷事故的，按照《工傷保險條例》第四十三條第三款規(guī)定，由原企業(yè)承擔工傷保險責任，補償辦法可與缺工企業(yè)約定。
蘭泉解讀：
本條重點對支付勞動者的工資、社會保險、承擔工傷保險方式進行了明確。
一方面缺工單位應及時將勞動者的勞動報酬結(jié)算給用人單位，另一方面用人單位也應當及時足額支付職工勞動報酬和為職工繳納社會保險費，并不得克扣其勞動報酬和以任何名目從中收取費用。
勞動者在共享用工期間發(fā)生工傷事故的，應按照《工傷保險條例》第四十三條第三款規(guī)定由用人企業(yè)承擔工傷保險責任，但具體工傷保險補償辦法按共享用工合作協(xié)議所約定的條款執(zhí)行。
本通知對于在共享用工中用人單位是否收取缺工單位使用職工的費用沒有明確。如果收取使用費用共享用工在某種意義上與勞務派遣基本一致，不收取又對用人單位不利。筆者建議人社部應研究考慮按缺工單位使用富余職工具體人數(shù)及用工期限給予用人單位相應的穩(wěn)崗補貼（與給予一般企業(yè)的穩(wěn)崗補貼應有所不同）。
七、保障企業(yè)用工和勞動者工作的自主權(quán)
勞動者在缺工企業(yè)工作期間，缺工企業(yè)未按照約定履行保護勞動者權(quán)益的義務的，勞動者可以回原企業(yè)，原企業(yè)不得拒絕。勞動者不適應缺工企業(yè)工作的，可以與原企業(yè)、缺工企業(yè)協(xié)商回原企業(yè)。勞動者嚴重違反缺工企業(yè)規(guī)章制度、不能勝任工作以及符合合作協(xié)議中約定的可以退回勞動者情形的，缺工企業(yè)可以將勞動者退回原企業(yè)。共享用工合作期滿，勞動者應回原企業(yè)，原企業(yè)應及時予以接收安排。缺工企業(yè)需要、勞動者愿意繼續(xù)在缺工企業(yè)工作且經(jīng)原企業(yè)同意的，應當與原企業(yè)依法變更勞動合同，原企業(yè)與缺工企業(yè)續(xù)訂合作協(xié)議。原企業(yè)不同意的，勞動者應回原企業(yè)或者依法與原企業(yè)解除勞動合同。勞動者不回原企業(yè)或者違法解除勞動合同給原企業(yè)造成損失的，應當依法承擔賠償責任。缺工企業(yè)招用尚未與原企業(yè)解除、終止勞動合同的勞動者，給原企業(yè)造成損失的，應當承擔連帶賠償責任。
蘭泉解讀：
本條對勞動者退回用人單位的幾種情形、勞動者及缺工單位在共享用工中違規(guī)行為應承擔的責任進行了明確。其中退回情形在勞務派遣相關(guān)規(guī)定中有相應的條款、賠償責任按勞動法規(guī)的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
唯一不同的退回情形規(guī)定為勞動者在缺工企業(yè)工作期間，缺工企業(yè)未按照約定履行保護勞動者權(quán)益的義務的，勞動者可以回原企業(yè)，原企業(yè)不得拒絕。
該情形與《勞動合同法》第三十八條第一項規(guī)定不同的是，如該違法行為發(fā)生在用人單位，勞動者有權(quán)單方面解除勞動合同。而在共享用工期間勞動者有權(quán)要求回用人單位，拒絕在缺工單位繼續(xù)工作。
八、妥善處理勞動爭議和查處違法行為
各級人力資源社會保障部門要指導開展共享用工的企業(yè)建立健全內(nèi)部勞動糾紛協(xié)商解決機制，與勞動者依法自主協(xié)商化解勞動糾紛。加強對涉共享用工勞動爭議的處理，加大調(diào)解力度，創(chuàng)新仲裁辦案方式，做好調(diào)裁審銜接，及時處理因共享用工引發(fā)的勞動爭議案件。要進一步暢通舉報投訴渠道，加大勞動保障監(jiān)察執(zhí)法力度，及時查處共享用工中侵害勞動者合法權(quán)益的行為。對以共享用工名義違法開展勞務派遣和規(guī)避勞務派遣有關(guān)規(guī)定的，依法追究相應法律責任。
蘭泉解讀：
前期共享用工期間涉及的勞動糾紛主要為用人、缺工單位未按協(xié)議約定支付勞動者足額的勞動報酬，未依法繳納社會保險等。
在本通知下發(fā)后隨著共享用工增多，各種糾紛將不斷出現(xiàn)，有待勞動人事爭議仲裁委員會根據(jù)具體情況依法裁決。要明確的是在共享用工糾紛中，應當將用人、缺工單位列為共同被申請人，以便在有義務承擔的仲裁裁決中承擔連帶責任。
禁止以共享用工名義從事勞務派遣業(yè)務，兩者之間雖然有很多相同之處，但不同之處也是比較明顯的。
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