[ 張雨林 ]——(2004-12-16) / 已閱51384次
2、個人未經(jīng)授權(quán)進入他人系統(tǒng)收集獲得資料或打擾他人安寧；未經(jīng)授權(quán)截獲或復(fù)制他人正在傳遞的電子信息。這類“侵權(quán)者”大多是黑客（hacker），他們可以利用各種技術(shù)手段竊取和篡改網(wǎng)絡(luò)用戶的私人信息，被侵權(quán)者幾乎無法發(fā)現(xiàn)或知道黑客身份，這就需要一支高技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)警察部隊提供保護。黑客未經(jīng)授權(quán)截獲或復(fù)制他人正在傳遞的電子信息，雖然表現(xiàn)形式上與傳統(tǒng)的隱匿、毀棄或者非法開拆他人信件不同，但實質(zhì)上與傳統(tǒng)的侵犯他人通信自由無本質(zhì)區(qū)別，其情節(jié)嚴重的可以適用刑法252條規(guī)定，構(gòu)成侵犯通信自由罪。
3、個人制造、傳播計算機病毒及從事其它侵犯網(wǎng)絡(luò)和他人合法權(quán)益的活動。黑客通過對一些網(wǎng)站的攻擊，也可以獲得大量的信息。對于黑客的行為《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》18條規(guī)定：用戶“不得制造、傳播計算機病毒及從事其它侵犯網(wǎng)絡(luò)和他人合法權(quán)益的活動�！比绻湫袨閲乐�，觸犯刑法285條、286條、287條*4規(guī)定，則構(gòu)成犯罪。雖然刑法這三個條款沒有對網(wǎng)絡(luò)空間侵犯用戶隱私的行為做出明文規(guī)定，卻對黑客的侵害行為起到了一定的警示作用，且它保障了用戶隱私不會因為計算機系統(tǒng)被破壞而丟失，對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進行了間接的保護。
（二） 商業(yè)公司的侵權(quán)行為
1、大批專門從事網(wǎng)上調(diào)查業(yè)務(wù)的公司進行窺探業(yè)務(wù)非法獲取、利用他人隱私。某些網(wǎng)絡(luò)公司使用具有跟蹤功能的cookie*5工具瀏覽和定時跟蹤用戶站上所進行的操作，cookie將自動記錄用戶訪問的站點和內(nèi)容，并將詳細資料發(fā)送到網(wǎng)絡(luò)公司中，網(wǎng)絡(luò)公司根據(jù)這些資料掌握個人的情況，并建立龐大的資料庫。這可能導(dǎo)致某些用戶重要信息的失竊，例：股票信息、信用卡資料等。法律應(yīng)該制定強制性的規(guī)范給適用cookies的網(wǎng)站設(shè)定義務(wù)：網(wǎng)站不得將使用cookies收集到的個人資料用作其它用途。如果因網(wǎng)站原因?qū)е掠脩粜畔⑿孤抖鴰淼暮蠊�，網(wǎng)站應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。針對從事網(wǎng)上調(diào)查業(yè)務(wù)的公司，刑法應(yīng)對其非法行為所帶來嚴重后果予以懲罰。
2、大量廣告商帶來的垃圾郵件泛濫。消除垃圾郵件的主要靠網(wǎng)站的自律，法律是比較難禁止的。對某些經(jīng)常性、有目的性、有針對性向特定的人發(fā)送垃圾郵件的，對侵害行為可以通過侵權(quán)法調(diào)整。但是對普通商業(yè)行為郵件，法律做出明文規(guī)定是不現(xiàn)實的，也不具有實際可操作性，所以加強網(wǎng)絡(luò)商的行業(yè)自律是很有必要的。
（三） 部分軟硬件設(shè)備供應(yīng)商的侵權(quán)行為。
有些軟件和硬件廠商在自己銷售的產(chǎn)品中埋下了伏筆，用于收集消費者的隱私。例如，英特爾公司1999年就曾經(jīng)在其PⅢ處理器植入“安全序號”。每個使用該處理器的計算機在網(wǎng)絡(luò)中的身份極易識別，從而可以監(jiān)視用戶接、發(fā)的信息，使計算機用戶的私人信息受到不適當(dāng)?shù)母�。對于這種侵權(quán)行為的識別需要極高的技術(shù)要求，所以用戶個人是無法得知的。這就需要特定的法律對其加以規(guī)范，因為軟件和硬件在全球范圍內(nèi)的流通性和其供應(yīng)商的不同地域性，一部全球性的規(guī)范文件的出臺對制約供應(yīng)商的侵權(quán)行為是具有極大的意義。
（四）網(wǎng)絡(luò)提供商的侵權(quán)行為
1、ISP（Internet Service Provider）——互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商的侵權(quán)行為。網(wǎng)站經(jīng)營者作為ISP，在兩個方面可能侵害隱私：（1）直接侵害了他人的隱私權(quán)，ISP具有主觀故意（直接故意或間接故意）。例：ISP把其客戶的郵件轉(zhuǎn)移或關(guān)閉，造成客戶郵件丟失、個人隱私、商業(yè)秘密泄露。這種情況下它應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，它侵權(quán)行為的本質(zhì)和傳統(tǒng)郵件工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件無區(qū)別，如果造成嚴重后果，可以考慮比照刑法253條規(guī)定追究刑事責(zé)任（私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報罪）。（2）ISP對他人發(fā)表在網(wǎng)站的侵權(quán)信息承擔(dān)責(zé)任，這種情況下，雖然ISP不具有主觀故意，但ISP對他人侵權(quán)行為放縱、無視的話，就應(yīng)該究相應(yīng)的民事責(zé)任�！澳壳�，中國為了讓ISP產(chǎn)業(yè)進一步的發(fā)展，同時適應(yīng)國際競爭環(huán)境，法律界對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護持有比較寬容的態(tài)度，認為應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任，而且只是在具有比較嚴重過錯的時候才承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”&7從我國司法實踐看，這類ISP的侵權(quán)行為所承擔(dān)的法律后果為停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉等，一般不適用損害賠償。
2、ICP（Internet Content Provider）——互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商的侵權(quán)行為。ICP是通過建立網(wǎng)站向廣大用戶提供信息。關(guān)于ICP的侵權(quán)行為，《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》20條規(guī)定：互聯(lián)單位、接入單位“發(fā)現(xiàn)有害信息應(yīng)當(dāng)及時向有關(guān)主管部門報告，并采取有效措施，不得使其擴散�！� 如果ICP發(fā)現(xiàn)明顯的公開宣揚他人隱私的言論，對其采取放縱的態(tài)度任其擴散，ICP構(gòu)成侵害用戶隱私權(quán)，應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)任。
（五） 網(wǎng)絡(luò)監(jiān)視及竊聽。
某些網(wǎng)絡(luò)的所有者或管理者會通過網(wǎng)絡(luò)中心監(jiān)視或竊聽局域網(wǎng)內(nèi)的其他電腦，監(jiān)控網(wǎng)內(nèi)人員的電子郵件。這種行為嚴重的侵犯了用戶的隱私權(quán)，但網(wǎng)絡(luò)的所有者或管理者卻以各種理由來掩蓋自己的侵權(quán)行為。網(wǎng)絡(luò)的所有者或管理者應(yīng)該對用戶有告知的義務(wù)：（1）用戶發(fā)的電子郵件或其他信息是沒有個人隱私的，能夠被所有者或管理者監(jiān)控。（2）網(wǎng)絡(luò)的所有者或管理者得到的用戶隱私的信息，不得用于傳播或其它目的。
有一點是需要注意的是：在目前，英特網(wǎng)以及與之相關(guān)的整個信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速發(fā)展的趨勢下，我國目前在網(wǎng)上隱私權(quán)立法和司法保護上的滯后在一定程度上對英特網(wǎng)產(chǎn)業(yè)是有利的。有人提出“我國消費者在意識層面上對于網(wǎng)絡(luò)個人隱私的注重程度遠遠大不到推動我國政府對英特網(wǎng)的政策和法律做出重大調(diào)整的程度，加上我國電子商務(wù)本身并不發(fā)達，種種原因促成導(dǎo)致了現(xiàn)在我國網(wǎng)絡(luò)個人隱私保護方面的滯后”。但是這并不能成為對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)司法保護滯后的借口，因為關(guān)于傳統(tǒng)隱私權(quán)的相關(guān)立法仍然滯后，并已經(jīng)無法適應(yīng)人們?nèi)找嬖鲩L的對隱私權(quán)的重視。
無論網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)還是隱私權(quán)的理論研究在我國可以說是剛剛起步，兩者都處于理論研究階段。隨著社會的進步，公民自我保護意識逐漸增強，公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)和隱私權(quán)的法律保護已經(jīng)走上我國法制建設(shè)的重要議事日程。
注：
本文所涉及的法律法規(guī)，除特別標明外，都為現(xiàn)行法律法規(guī)。
*1商業(yè)秘密可以視為法人隱私。
*2電子商務(wù)指在網(wǎng)上進行商務(wù)活動。其主要功能包括網(wǎng)上的廣告、訂貨、付款、客戶服務(wù)和貨物遞交等銷售、售前和售后服務(wù)，以及市場調(diào)查分析、財務(wù)核計及生產(chǎn)安排等多項利用開發(fā)的商業(yè)活動。
*3本文中稱的網(wǎng)絡(luò)商是指所有利用網(wǎng)絡(luò)從事商業(yè)活動或非商業(yè)活動者。
*4刑法285條，非法侵入計算機系統(tǒng)罪；286條，破壞計算機信息系統(tǒng)罪。
*5cookies，它的中文意思是小餅干，這是一個很簡易的程序，幾乎每一個網(wǎng)站都使用這種程序，它的目的是記錄你各種上網(wǎng)的行為。
參考資料：
1、王利明/主編《人格權(quán)法新論》，吉林人民出版社，1994，482-483
2、張新寶《隱私權(quán)的法律保護》，北京群眾出版社，1997，21
3、王利明《人格權(quán)法》，法律出版社，1997，149
4、殷麗娟《專家談履行網(wǎng)上合同及保護網(wǎng)上隱私權(quán)》，檢察日報，1999、05、26
5、張正新/主編 《中國企業(yè)電子商務(wù)轉(zhuǎn)型及其法律問題研究》，武漢大學(xué)出版社，2002， 329
6、蔣志培《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》法律出版社，2001，479
7、張新寶《互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展對隱私權(quán)保護的挑戰(zhàn)與對策》，中國民商法律網(wǎng)，2003、10、24
作者介紹：張雨林，又名張霖，工作于江西朗秋律師事務(wù)所，上海律協(xié)信息網(wǎng)絡(luò)法律研究會特邀委員。
電子郵件:yuling_8312@163.com
本文原載中國網(wǎng)絡(luò)律師網(wǎng)
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