[ 唐清林 ]——(2006-2-24) / 已閱29582次
其三，特殊情況下需要對上述價格確定原則做調(diào)整執(zhí)行的，收購人應(yīng)當(dāng)事先征得中國證監(jiān)會同意。收購人提出的收購價格顯失公平的，中國證監(jiān)會可以要求其做出調(diào)整。
這些指導(dǎo)原則，一方面為收購方確定收購價格提供了操作性很強(qiáng)的指導(dǎo)原則，另一方面，也有利于保護(hù)中小股東的利益。
2）關(guān)于收購要約的支付方式
關(guān)于收購要約的支付方式和手續(xù)問題，在證券法中并沒有相關(guān)規(guī)定，這不失為一個立法漏洞，因?yàn)橐s收購一般涉及巨額現(xiàn)金，并且交易對象是中小股東。為了保證要約收購?fù)瓿梢院螅召徱s能夠順利履行，所以各國法律一般都要求收購方在收購要約履行之前拿出整個要約涉及資金的一定比例的現(xiàn)金作為支付的擔(dān)保。為此，證監(jiān)會2002年9月12日頒布《上市公司收購管理辦法》作出了相應(yīng)的規(guī)定：
① 收購人以現(xiàn)金進(jìn)行支付的，應(yīng)當(dāng)在做出提示性公告的同時，將不少于收購總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶，并辦理凍結(jié)手續(xù)。
② 收購人以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券進(jìn)行支付的，應(yīng)當(dāng)在做出提示性公告的同時，將其用以支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管；但是根據(jù)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則不在保管范圍內(nèi)的除外。
③收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請解除對履約保證金的凍結(jié)或者對證券的保管。
3）關(guān)于要約期間
收購要約的期間是指要約的有效期限，即收購要約從生效之日至要約規(guī)定的某個結(jié)束日止的一段期間。在收購要約的期間內(nèi)，收購方受到收購要約的約束，即不得隨意的撤銷、變更等。而對于目標(biāo)公司的廣大股東而言，則可以在要約期間內(nèi)進(jìn)行充分的調(diào)查，進(jìn)而判斷是否作出承諾出售所持有的股份。如果收購要約有效期過短，就可能會出現(xiàn)股東基于不充分、不完整的信息，在匆忙之中作出欠考慮的投資決策的情況，這必將增加要約人或其他人進(jìn)行欺詐、欺騙或操縱行為的可能性。另一方面，如果收購要約有效期間過長，又會使目標(biāo)公司長期處于前途未卜的狀態(tài)，不利于目標(biāo)公司的發(fā)展和證券市場的穩(wěn)定。所以要約期間的長短是一個很重要的問題。對此，我國的相關(guān)法律作出了明確的規(guī)定。
依據(jù)《證券法》第83條和《上市公司收購管理辦法》第36條的規(guī)定，收購要約的有效期不得少于三十日，不得超過六十日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。競爭要約是指針對對同一個目標(biāo)公司，由不同的收購方發(fā)出的多個收購要約，相對于初始要約，其他的收購要約成為競爭要約。
競爭性要約的出現(xiàn)多半是來自于目標(biāo)公司董事會面對敵意收購的一種反收購戰(zhàn)術(shù)。許多面臨著被敵意收購的上市公司可以邀請“白衣騎土”發(fā)出投標(biāo)從而打擊收購方。這種源于美國被稱為“白衣騎士”的反收購戰(zhàn)術(shù)是指在敵意并購發(fā)生時目標(biāo)公司的友好人士或公司，作為第三方出面解救目標(biāo)公司，驅(qū)逐故意收購者，造成第三方與敵意收購者共同爭購目標(biāo)公司的局面。在這種情況下，收購方要么提高收購價格要么放棄收購，往往會出現(xiàn)白衣騎士與襲擊者輪番競價的情況造成收購價格的上漲。直至逼迫襲擊者放棄收購。如果襲擊者志在必得也將付出高昂的代價甚至使該宗收購變的不經(jīng)濟(jì)。事實(shí)上除了目標(biāo)公司的邀請。由于要約收購本身市場化公開運(yùn)做的特點(diǎn)，如果目標(biāo)公司確實(shí)有收購價值競爭性要約會自主地出現(xiàn)。
一旦出現(xiàn)競爭要約，收購要約期間可以依法作適當(dāng)延長，即初始要約人更改收購要約條件距收購要約期滿不足十五日的，應(yīng)當(dāng)予以延長，延長后的有效期不應(yīng)少于十五日，不得超過最后一個競爭要約的期滿日。原因在于：初始要約中的收購條件是在無人競爭的情況下提出的，競爭要約要想成功收購必然提出優(yōu)于初始的收購條件，如果不允許初始要約人延長要約期限以變更收購要約條件，那么初始要約人很容易陷于被動。所以法律作此規(guī)定，實(shí)為鼓勵競爭的政策。
（3）收購要約的公布
1）要約公布程序
收購要約的公布是指要約人依法定的方式將收購要約向目標(biāo)公司股東公布。發(fā)出收購要約進(jìn)行收購，是收購人的一項(xiàng)權(quán)利，除非法律有特別限制，任何人只要有足夠的資金實(shí)力，并遵守法律規(guī)定的程序，在任何持股比例情況下（甚至還沒有持有目標(biāo)公司股票）都可以選擇適當(dāng)?shù)臅r候發(fā)出部分或全部收購的要約（自愿要約）。但由于收購要約的公布標(biāo)志著收購這一重大交易行為的開始，因此要約人應(yīng)經(jīng)過審慎及以負(fù)責(zé)任的態(tài)度作出考慮之后才公布要約，要約人及其財(cái)務(wù)顧問都應(yīng)信賴要約人現(xiàn)實(shí)能夠及以后亦有能力完全履行該項(xiàng)要約，這是各國及一些地區(qū)收購立法關(guān)于收購要約公布的一般要求。對于發(fā)出收購要約的謹(jǐn)慎要求，我國相關(guān)法律并沒有作出類似要求，但是發(fā)動一項(xiàng)收購行動對于收購方自身利益（包括信譽(yù)等），有重大影響，所以收購方在發(fā)出要約之前也應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行事。
就收購要約“發(fā)出”的一般程序而言，《上市公司收購管理辦法》第25條規(guī)定，收購人應(yīng)當(dāng)履行以下程序：其一，向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書；其二，將要約收購報告書抄送上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)和送證券交易所；其三，通知被收購公司；其四，要約收購報告書摘要做出提示性公告。
2）收購要約公布的時間
要約收購程序啟動有兩種情況，自愿要約收購和強(qiáng)制要約收購。自愿要約收購是收購方自主自愿向社會公眾發(fā)出收購要約而進(jìn)行的收購；強(qiáng)制要約收購是在大股東持有某一公司的股份達(dá)到一定比例時，法律強(qiáng)制其在規(guī)定的時間內(nèi)發(fā)出全面要約而進(jìn)行的收購 (關(guān)于強(qiáng)制收購要約的規(guī)則，參加前文協(xié)議收購中的相關(guān)論述)。自愿要約收購與強(qiáng)制要約收購的劃分是相對的。實(shí)際上上市公司收購從本質(zhì)上來說是以行為人的自愿為基礎(chǔ)條件的，任何一次收購應(yīng)該說是收購人依法實(shí)施的有計(jì)劃的購買目標(biāo)公司股份的行為。即使是持股比例達(dá)到法定強(qiáng)制要約收購的程度，多數(shù)情況下也是收購者的一種自愿選擇。
收購要約應(yīng)當(dāng)何時公布，一般來說，應(yīng)由要約人自行決定，但為了減少內(nèi)幕交易的空隙和證券市場的波動，各國收購立法都要求收購要約的公布要及時。
對此，我國《證券法》第83條和《上市公司收購管理辦法》第36條僅僅規(guī)定，中國證監(jiān)會在收到要約收購報告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告其收購要約文件；提出異議的，收購人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)事項(xiàng)做出修改或者補(bǔ)充。收購人修改、補(bǔ)充的時間不計(jì)入上述期間。這一規(guī)定實(shí)際上只是規(guī)定了收購要約發(fā)出的最早時間，而沒有規(guī)定最后期限，不利于督促收購方盡早的發(fā)出收購要約，避免內(nèi)幕交易，這不能不說是立法不完善的地方。
（4）與收購要約的發(fā)出相關(guān)的報告、公告程序
信息披露在要約收購中具有十分重要的作用，它有利于規(guī)范市場而、保護(hù)中小投資者，、使證券市場朝著理性有序的方向發(fā)展。要約收購實(shí)行信息公開制度，要求收購者在宣布發(fā)起公開要約收購時，要以一定的方式在一定的時間內(nèi)公開一定的信息。對此，我國《證券法》、《上市公司收購管理辦法》第25條、28條、31條、32條、34條、39條、40條、41條、45條、46條就收購方、目標(biāo)公司的董事會、競爭要約人的信息披露義務(wù)作了詳細(xì)的規(guī)定。
1）收購方在發(fā)出收購要約階段必須履行的報送、公告程序：
其一，公告要約收購報告書摘要；
其二，公告律師就要約收購報告書內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查出具的法律意見書；
其三，公告財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)對收購人的實(shí)際履約能力出具的專業(yè)意見書；
其四，在收購要約有效期間，在證券交易所網(wǎng)站上每日公告收購人預(yù)受要約股份的數(shù)量以及撤回預(yù)受要約股份的數(shù)量；
其五，將要約收購報告書報送中國證監(jiān)會、同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所；
其六，將要約收購報告書通知被收購公司；
其七，委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理預(yù)受要約股票的臨時保管；證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時保管的預(yù)受要約股票，在要約收購期間不再進(jìn)行任何形式的轉(zhuǎn)讓。
2）目標(biāo)公司董事會在收購方發(fā)出收購要約后必須履行的報送、公告程序：
其一，公告由獨(dú)立的財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)就收購要約條件是否公平合理、收購可能對公司產(chǎn)生的影響等事宜提出的專業(yè)意見。
通常情況下，獨(dú)立的財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)由被收購公司董事會聘請。如果是管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，則由被收購公司的獨(dú)立董事聘請。
其二，公告被收購公司董事會報告書、被收購公司的獨(dú)立董事就要約收購單獨(dú)發(fā)表的意見。
被收購公司董事會報告書內(nèi)容包括董事會就是否接受收購要約向股東提出的建議。
如果收購人對收購要約條件做出重大更改的，則還應(yīng)當(dāng)公告被收購公司董事會就要約條件的更改情況作單獨(dú)補(bǔ)充報告書，獨(dú)立董事的補(bǔ)充意見。
其三，在收購人發(fā)出收購要約后十日內(nèi)，將被收購公司董事會報告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見一并報送中國證監(jiān)會，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所。
如果收購人對收購要約條件做出重大更改的，則還應(yīng)當(dāng)報送、抄送被收購公司董事會就要約條件的更改情況作出的單獨(dú)補(bǔ)充報告書以及獨(dú)立董事的補(bǔ)充意見。
其四，被收購公司依據(jù)證券交易所的決定，其掛牌交易股票暫停交易。
其五，出現(xiàn)競爭要約時，應(yīng)當(dāng)公平對待所有要約收購人；如果中國證監(jiān)會收到要約收購報告書后十五日內(nèi)未提出異議的，則應(yīng)當(dāng)公告其收購要約文件。
3）關(guān)于競爭要約人的報送、公告義務(wù)
其一，最遲不得晚于初始要約期滿前五日向中國證監(jiān)會報送要約收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所；
其二，通知被收購公司；
其三，提示性公告要約收購報告書摘要。
（5）收購要約的效力
收購要約發(fā)出以后，即對收購人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。我國《證券法》第84條、85條和《上市公司收購管理辦法》第36條、37條、第38條、39條對此進(jìn)行了規(guī)定：
1）對收購人的效力
收購要約對收購人的效力是指，收購要約一經(jīng)生效，即對收購人產(chǎn)生約束力。這表現(xiàn)為以下兩方面：
其一，收購人在收購要約的有效期限內(nèi)，不得撤回其收購要約。
其二，收購人在收購要約的有效期限內(nèi)，不得隨意變更收購要約中的事項(xiàng)。
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