[ 周正慶 ]——(2001-9-18) / 已閱31450次
《證券法》第3章第3節對信息披露作出了專門規定。首先是關于信息披露原則的規定，即公告的證券發行和上市文件必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；其次是關于信息披露內容的規定，包括中期報告和年度報告的5項法定內容及臨時報告的11項法定內容；第三是關于違反信息披露原則使投資者遭受損失的賠償責任規定，包括發行人、承銷的證券公司應當承擔的賠償責任，以及負有責任的董事、監事、經理應當承擔的連帶賠償責任；第四是關于公告信息刊登方式和公眾查閱場所。
在貫徹執行《證券法》過程中，一些上市公司為了掩蓋其財務狀況惡化的事實，謀求新股發行、配股或避免其股票暫停或終止交易，不惜進行虛假信息披露，欺騙廣大投資者。為加強對上市公司的監督力度，更好地執行信息持續公開制度，《證券法》頒布實施后，證監會制定和修改了有關《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則》等14項規章，就首次公開發行股票申請文件、新股發行申請文件、招股說明書、股票上市公告書、中期報告、年度報告等依法需要披露的信息，從內容到格式，作了詳細的規定。同時針對商業銀行、保險公司、證券公司及房地產公司發行上市的新情況，專門制定了有關信息披露編報規則的13項規范性文件，從而細化和拓展了《證券法》關于持續信息公開的規定，對防范和查處虛假信息披露，發揮了重要作用。目前，已有相當多的律師事務所和會計師事務所在上市公司的信息披露中，拒絕出具無保留意見或者聲明具有保留意見。
3.上市公司收購和退市制度
上市公司收購方式包括兩種：即要約收購和協議收購。要約收購是指通過證券交易所的證券交易，有收購意圖的投資者以市值價格購入目標公司的股票，在達到法定比例時，向目標公司的所有股東作出購買其所持股份的書面意見，并依法公告包括收購條件、收購價格、收購期限等內容的收購要約，最終實現對目標公司的收購。
協議收購是指收購人通過與目標公司的管理層或者目標公司的股東進行磋商，達成協議，并按照協議所規定的收購條件、收購價格、收購期限及其他規定事項，收購目標公司股份的收購方式。
依法進行的上市公司收購，是運用市場機制在證券市場進行主動性結構調整的一個重要環節，它不僅有利于資源優化配置、產業結構的調整，而且有利于建立和完善上市公司治理結構、提高上市公司質量、促進證券市場健康發展。
上市公司經營持續惡化、質量低劣，并且不能被依法"重組、收購"時，就將面臨退市。為此，我國《證券法》、《公司法》對暫停上市和終止上市作出了原則性規定。為落實這方面的規定，建立和完善我國證券市場的退市機制，證監會和證交所于1998年和1999年對虧損的上市公司股票采取了"特別處理(英文簡稱ST)"和"特別轉讓(英文簡稱PT)"兩種措施。其目的是向投資者提示風險，抑制過度炒作。根據滬深兩地證券交易所《股票上市規則》的規定，ST股票是指虧損1年的上市公司的股票。對它的特別處理辦法包括：證交所公開宣布對該類公司進行特別處理，股票簡稱前加"ST"以示區別，另板公布交易行情等；PT股票是連續3年虧損的上市公司的股票。對它采取特別轉讓措施包括：PT股票只在每周星期五集中進行一次交易，其價格上漲不得超過5%等。今年2月，證監會發布了《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》及其《通知》，對暫停上市、恢復上市、終止上市的情形、條件、期限和方法等，作出了具體規定，使《證券法》和《公司法》的原則性規定具備了可操作性，形成了比較完整的上市公司退市制度。
(二)證券交易的法律規范
我國證券法律制度中關于證券交易的法律規范分為兩類，一是關于證券交易的一般規定；二是關于禁止的交易行為。對此，《證券法》作出了兩節共24條的規定。其核心是保護投資者合法權益，維護證券市場秩序和社會公眾利益。
1、關于證券交易的一般規定
證券交易一般規定包含兩方面內容：第一，證券的交易場所及其依照"價格優先、時間優先"原則而采用的公開集中競價交易方式，以及證券交易只能采取現貨交易，證券公司不得以信用交易方式向客戶融資或者融券等。第二，關于證券交易的限制性規定。包括：①證券交易所、證券公司、證券登記結算機構從業人員、證券監管機構工作人員等，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票；②為股票發行出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的專業機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后6個月內，以及自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該種股票；③持有一公司已發行股份5%的股東，其股票在買入后6個月內賣出或者在賣出后6個月內又買入,由此所得收益歸該公司所有；④收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內不得轉讓；⑤發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內不得轉讓；⑥交易或轉讓涉及國家授權投資機構持有的股份，應當按照國務院的規定，報經有關主管部門批準。
2、關于禁止的交易行為
《證券法》規定的禁止交易行為，指的是內幕交易、操縱價格、惡意炒作，擾亂市場秩序，損害中小投資者利益等違法證券交易行為。
內幕交易是指內幕信息的知情人員利用內幕信息進行證券交易的活動，它是法律明確規定的禁止交易行為。凡涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，均屬內幕信息。《證券法》規定了8種信息為內幕信息：如公司分配股利或增資的計劃；公司股權結構的重大變化；公司債務擔保的重大變更；上市公司收購的有關方案等。《證券法》還規定了7類人員為內幕信息的知情人員，如發行證券的公司董事、監事、經理、副經理及有關的高級管理人員；持有公司5%以上股份的股東；證券監管機構的有關工作人員；參與證券交易的社會中介機構及證券交易服務機構的有關人員等。操縱價格也是《證券法》規定的禁止交易行為。操縱價格的目的是為了獲取不正當利益或者轉嫁風險。關于禁止交易行為的法律規范對操縱價格的情形與手段，作出了法律界定和描述。它包括：①通過單獨或者合謀，集中資金優勢、持股優勢或者利用信息優勢聯合或者連續買賣，操縱證券交易價格。②與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易或者相互買賣并不持有的證券，影響證券交易價格或者證券交易量；或者，以自己為交易對象，進行不轉移所有權的自買自賣，影響證券交易價格或者證券交易量(對敲、對倒)。③以其他方法操縱證券交易價格。此外，關于禁止交易行為的法律規范中，還對證券公司及其從業人員損害客戶利益、違法惡意炒作的情形，作出了禁止性規定。主要包括：禁止挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶帳戶上的資金(保證金)；禁止法人以個人名義開立帳戶買賣證券；禁止任何人挪用公款買賣證券；國有企業和國有資產控股的企業，不得炒作上市公司的股票等。
我國關于證券交易的法律規范，通過執法實踐的檢驗，有關規定是比較準確的。由于違法證券交易活動嚴重擾亂市場秩序，損害投資者利益，挫傷投資者信心，因此，必須嚴格執法，予以及時、有效查處。
(三)證券服務的法律規范證券服務機構包括證券交易所、證券公司、證券登記結算機構以及證券投資咨詢機構和資信評估機構等。《證券法》以4章共62條的內容對其分別作出了規定。其核心是通過對證券發行與交易提供合法的優質服務，維護和促進證券市場的安全運行。
我國的證券交易所是提供證券集中競價交易場所，不以營利為目的法人，實行會員制。證券交易所的設立和解散，由國務院決定。證券交易所應當為組織公平的集中競價交易提供保障，即公布證券交易行情，并按交易日制作證券市場行情表，予以公布；對在交易所進行的證券交易實行實時監控，并按照證監會的要求，對異常的交易情況提出報告；負責對上市公司披露信息進行監督，督促上市公司依法、及時、準確地披露信息；經中國證監會授權，證券交易所可以核準公司的上市申請等。
證券公司是經過證監會批準、專門從事證券經營業務的有限責任公司或者股份有限公司。證券公司分為綜合類證券公司和經紀類證券公司。綜合類證券公司可以經營證券經紀業務、自營業務、承銷業務及證監會核定的其他證券業務，其設立條件為：注冊資本不低于人民幣5億元；主要管理人員和業務人員必須具有證券從業資格；有固定的經營場所和合格的交易設施；有健全的管理制度和規范的自營業務與經紀業務分業管理的體系。經紀類證券公司只允許專門從事證券經紀業務，其注冊資本的最低限額為人民幣5千萬元。證券公司為證券發行與交易提供服務時，嚴禁挪用客戶交易結算資金(保證金)；其自營業務必須使用自有資金和依法籌集的資金，不得違規利用銀行資金；不得為客戶提供融資、融券等信用交易服務等。
證券登記結算機構是指為證券交易提供集中的登記、托管與結算服務且不以營利為目的的法人。其法定職能包括：①證券帳戶、結算帳戶的設立；②證券的托管和過戶；③證券持有人名冊登記；④上市證券交易的清算和交收；⑤受發行人委托派發證券權益；⑥辦理與上述業務有關的查詢；⑦經證監會批準的其他業務。《證券法》規定，我國證券登記結算依法采取全國集中統一運營方式，證券登記結算機構的設立必須經中國證監會批準。今年3月21日,中國證券登記結算有限公司正式依法成立,全國統一的證券登記結算系統基本形成。
為了更好地實施有關證券服務機構的法律規范，《證券法》通過后，證監會先后制定了《證券公司檢查辦法》、《證券公司財務制度》、《證券公司內部控制指引》、《關于歸還挪用客戶交易結算資金方案初審工作的通知》、《證券投資咨詢機構檢查制度》等20多件規章和規范性文件。以加強對證券公司的持續監管為重點，補充和拓展了關于證券服務機構的法律規范。
(四)證券市場監督管理的法律規范我國證券市場的監督管理,以國務院證券監督管理機構即中國證監會為主體。證券交易所除提供證券服務外,還依法承擔部分一線監管職責。證券業協會是證券業的自律性組織，對證券公司進行自律監督管理。《證券法》第5章、第9章和第10章分別對證券交易所、證券業協會和國務院證券監督管理機構作出了專門規定。其核心是建立比較完備的我國證券市場的監督管理體系，并以此維護證券市場秩序，保障其合法運行。
國務院證券監督管理機構依法履行8項法定職責：①制定有關證券市場監督管理的規章、規則，并依法行使核準權或審批權；②對證券的發行、交易、登記、托管、結算，進行監管；③對證券發行人、上市公司、證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券投資基金管理機構、證券投資咨詢機構、資信評估機構，以及從事證券業務的律師事務所、會計師事務所和資產評估機構的證券業務活動進行監管；④制定從事證券業務人員的資格標準和行為準則，并監督實施；⑤監督檢查證券發行和交易信息公開情況；⑥對證券業協會的活動進行指導和監督；⑦對違反證券法律法規的行為進行查處；⑧法律、行政法規規定的其他職責。國務院證券監督管理機構在履行職責時，可以采取4項法定措施：①進入違法行為發生場所調查取證;②詢問當事人和與被調查事件有關的單位和個人，要求其對與被調查事件有關的事項作出說明；③查閱、復制當事人和與被調查事件有關的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務會計資料及其他相關文件和資料；對可能被轉移或者隱匿的文件和資料，予以封存；④查詢當事人和與被調查事件有關單位和個人的資金帳戶、證券帳戶，對有證據證明有轉移或者隱匿違法資金、證券跡象的，可以申請司法機關予以凍結。
《證券法》頒布實施以來，證券監督管理機構不斷加強依法治市、依法監管。從1999年到2000年,共查處各種違法違規案件83起,有92家機構和251人受到了警告、沒收非法所得、罰款、暫停或撤銷從業資格等各種行政處罰，罰沒款總額達4.9億元。此外，《證券法》還對證券監管機構及其工作人員在履行職責時，所應承擔的法定義務和遵守的準則，作出了規定。
我國證券法律制度的基本內容除包含上述四個方面的法律規范外，《證券法》和《公司法》還就與證券發行和交易有關的法律責任，作出了詳細規定。
三、加強證券法律制度建設的幾點思考與建議
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