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圖書內容簡介

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圖書目錄

序
把知識產權與網絡的法律問題融合與交織在一起，在國際上，世界知識產權組織是先行者。而自1995年就把這二者作為博士論文選題開始了專題研究的薛虹博士，應當說是國內的先行者。
自古以來，信息的內容、信息的處理與信息的傳輸，一直是國家的治理者所關注的。要使一個國家安定、穩定，繼而發展、繁榮，國家從立法的角度，就不能不對這三個方面進行某種程度的管理。因此，信息安全與國家安全之間的聯系，實際上是自古就存在的了。信息的內容本身，受技術發展影響并不大。而信息的處理與傳輸，則極大地受到技術發展的影響。
首次對文字信息以較快速度處理，并能使之傳輸較廣的技術，是印刷術。中國隋唐發明及發展了印刷術之后，五代開始大量應用。五代田敏印售《九經》，“天下書籍遂廣”。①與之相應的以國家行為體現的管理，是宋代出現的版權保護萌芽。至于對信息內容的各種① 見元·王楨著：《農書》。
管理、乃至強制性的管制，則上自周、秦，古籍中已有簡單記載；下至明朝的洪武，清朝的康、乾，史料中更有詳細記載。
說到古代信息傳遞的速度對國家安全的影響，人們不能不記起兩句有名的唐詩：“校尉羽書飛瀚海，單于獵火照狼山”。古代最快的傳遞信息的方式，也不過是“乘奔御風”而已。在這種傳輸速度下，國家進行管理是比較容易的。明《大誥》中，就不乏相關的規定。
現代技術的發展過程中，對信息的處理出現了計算機，對信息的傳輸出現了互聯網絡。信息的處理速度、傳輸速度及廣度，已遠非計算機與網絡技術出現之前的任何時代可比了。因此，可以說，在當代講起“信息安全”，主要是指計算機與計算機網絡帶來的安全問題；講起“信息安全立法”，也主要指規范計算機與計算機網絡在信息處理及信息傳輸上產生的新問題。當然，這種立法不可避免地會涉及“古已有之”的信息內容影響到信息安全的老問題。
早在20世紀40年代，也就是第一臺電子計算機問世時，在該計算機的產生地美國，已有人提出：刑事法律學家們應當把他們的注意力從傳統的犯罪手段，轉向利用技術及技術成果實施犯罪上來。但這種意見在當時卻遭到強烈的非議。① 1979年，美國《新聞周刊》報道了計算機專家S·M·里夫肯通過銀行的計算機系統，把其他人的存款轉到自己的賬戶上，不破門，不動手，即盜走1000萬美元的案子。這使人們震驚并引起了警惕。事實上，在20世紀70年代至80年代，當電子計算機使一些發達國家向“無現金社會”發展時，利用計算機進行的犯罪活動，也就應運而生了。
除了利用電子計算機直接從銀行提取不屬于自己的存款外，有些罪犯還利用電子計算機進行其他形式的盜竊。例如，他們可能對一家公司的計算機下達指令，要求將現金支付給實際上并不存在的另一家公司，從而使現金落入自己手中。他們還可能通過一家公司的計算機“訂購”各種商品，并要求在指定地點交貨。另外，企業或公① 參看《法學譯叢》1985年第1期，第42頁。
司本身，也可能利用計算機進行金融詐騙活動，如虛報資產等等。這些犯罪活動的手段，已完全不同于傳統手段。
從20世紀70、80年代起，還有一類隨電子計算機的產生而出現的犯罪或違法活動，即針對計算機本身的活動。這類活動的范圍就更廣泛，它包括下列不同形式：
(1)挪用計算機時間①；
(2)盜竊計算機軟件；
(3)盜竊計算機所存儲的秘密數據或信息加以利用或出售；
(4)復制他人的計算機軟件并出售；
(5)毀壞他人的計算機；
(6)破壞或干擾計算機的信息處理，破壞或刪改計算機的處理結果；
(7)未經許可而將計算機中存儲的有關他人的個人信息公布或向有利害關系的第三者透露；等等。
這些行為中，有些在20世紀70年代前，還很難被稱為犯罪或違法，因為當時還沒有相應的法律。
從20世紀70年代開始，一些發達國家已經在判例法中確認了上述某些行為屬于犯罪。例如，美國1977年對“倫德訴英聯邦” (LundV．Commonwealth)一案的判決，確認了挪用計算機時間與“盜竊有價財物”一樣，屬于觸犯刑律②；其后，又在“印第安那州訴麥克格勞”(State V．McGraw)案等一系列判決中作出了相同的結論Q)。1981年，美國第二巡回法院在“美國政府訴莫尼”(United
① 這在英、美刑法中稱為‘'Misappropriation。{ComputerTime"。使用計算機終端的人，一般要按使用時間交費。這種費用在工作日(周一至周五)高一些，非工作日低一些。挪用計算機時間指的是：將計算機的控制程序分配給其他終端的使用時間挪為己用，以逃避應交的費用。
② 見美國《東南區判例集——弗吉尼亞州部分》1977年第2集，第745頁。
③ 見美國《東北區判例集——印第安那州部分》1984年第2集，第61頁；美國《紐約州判例集》1982年第2集，第1017頁，等等。上述判例，均轉引自《計算機法律與實踐》雜志(英文)1985年1--2月號，第81--83頁。
StaresV．Muni)一案中的判決中，確認了利用偽造的信用卡通過計算機系統騙取現款的活動為犯罪o)。
而利用及針對計算機的犯罪活動日益增加，僅僅依靠判例來制裁已顯得遠遠不夠。在日本，僅1981年一年中，利用銀行計算機系統進行犯罪活動的案例就達288件，英國1984年僅從判例集中反映出的，就有67件。據美國律師協會統計，早在1984年美國刑事案件中，已有40％屬于利用或針對計算機的犯罪活動，其中平均每次做案造成的損失為10萬美元(最高的達到50億美元)②。
因此，許多國家很早就已經開始考慮制定新的成文法或修改原有的刑法，否則很難應付20世紀70年代后的新局面。美國法律界在20世紀70年代末已有人認為：他們面臨著“20世紀的法院與21世紀的犯罪活動”的矛盾③。
后來，一些發達國家頒布了相應的法律。例如美國1984年的《計算機欺騙與濫用法》(ComputerFraudandAbuseAct，載美國法典第18篇)，美國1984年弗羅里達州的《計算機刑法》(ComputerCrimeAct)④。也有的國家在原有刑法中增加了新的、適用于利用計算機的犯罪活動的條款。例如英國1982年的《刑事審判法》(CriminalJusticeAct)第72條，加拿大1970年的《刑法典》(CriminalCode)(1984年修訂本)第173、 178、283、287等條款。有的國家還為保護銀行業及保障用戶存款的安全，而針對計算機的應用頒布了專門法律。如美國1978年的《電子基金轉移法》(ElectronicFundsTransfer Act，載美國法典第15篇，1693條)，1980年的《保管機構與金融控制法》(the depository lnstitutions
① 見美國《聯邦判例集》1981年第2集，第87頁。
② 上述日、英、美的統計數字，引自《計算機法律與實踐》1985年1～2月號；第83頁；1985年3-4月號，第111-112頁。
③ 參看索馬著：《計算機技術與法》，第322頁。
④ 目前(即2001年底)美國大多數州均已有了類似的法律。而美國法典第18篇中的《計算機欺騙與濫用法》，在20世紀90年代及21世紀初，曾多次修訂，以便打擊網絡環境下新的犯罪活動。
andMonetaryControlAct)。
對于電子計算機所存儲的信息也不是從來就由法律予以干涉的。只是在第二代電子計算機問世之后，數據或信息的法律保護才開始顯得必要，并越來越重要。“信息”(1nformation)與“數據” (Data)之間不能劃等號。不過，在計算機領域，一切數據，無非是儲入計算機的信息，亦即數據化的信息。從這個意義上，這兩個詞又經常被交替使用。
1967年，計算機產業最發達的美國頒布了《信息自由法》 (FreedomOflnformatiOnAct，載美國法典第5篇)。其他國家也先后頒布了一些類似的法律，如丹麥1970年頒布的《行政信息使用權法》等。這一類法律，與其說主要在于保護信息，不如說在于保障個人與企業獲得和使用他人所擁有的信息。1970年，美國又頒布了《公平信貸票據法》(FaCreditBillingAct，載美國法典第15篇)，《公平信用報告法》(Fair CredtReportinSAct，載美國法典第15篇)，《金融秘密權利法》(TheRighttoFinancialPhvacyAct，載美國法典第12篇)等等。這些法律，才確實可以稱為保護信息的法律了①。它們對于一般個人或法人了解銀行、保險及其他金融行業的計算機所存儲的數據，規定了必要的限制，以保護債務人的個人信息，禁止在一定時期內把有關顧客的“消極信息”向第三者轉讓，等等。后來，西歐與北歐的多數國家，以及加拿大、新西蘭等，也都制定和頒布了有關計算機存儲的信息的保護法。早在20世紀80年代，“計算機信息保護法”，作為一個相對獨立的部門法，在許多發達國家已經確立。
所以，說到底，作為應對“處理信息”的計算機技術的立法，對許多國家來說已經是個既老又新的問題了(因為計算機技術本身的發展仍舊{艮迅速)。而應對“傳輸信息”的計算機網絡的立法，才不折不
① 歐洲法學者認為：聯邦德國黑森州1970年《數據保護法》(HesseDataProtection Actofl970)是世界上第一部保護電子計算機數據的法律。參看《數據處理與法》，第163頁。
扣地對大多數國家都是全新的問題。
此外，衛星通信技術、與之有部分交叉并將與計算機網絡有較多交叉的移動通信技術等等，也是使信息能夠比以往更廣泛、更快捷地傳輸的技術，它們肯定也會影響信息安全問題，因此也應當納入信息安全立法的框架內加以考慮。
應當說，對于我國來講，將知識產權保護與信息安全綜合考慮的立法的必要性，已經十分明顯了。由于我國前些年忙于各種傳統法律體系的構建與“補課”，上述涉及信息安全的“老問題”，在我國則并不顯得老；至于與網絡有關的新問題，在我國實實在在是處于立法的起步階段。總之：
一、信息內容安全問題，不是網絡時代的新問題，不具有特殊性，主要由已有的民商法、行政法與刑法去規范，尤其是由已有的新聞、出版等行政管理法規以及保密法、檔案法等去規范。當然，這類法規在今天也面臨進一步完善的問題。
今天需要構建的信息安全法律體系，重點應放在由計算機處理信息、計算機網絡傳輸信息的新技術帶來的新問題上。“信息安全法”的主要構成，應當是計算機網絡法，也就是規范信息網絡化過程中在我國出現的新問題，以便保障與促進信息網絡化在我國的健康發展。
二、建立信息安全法律體系的重要途徑(或者說在目前可馬上采取的主要途徑)是根據我國信息網絡發展的實際，參考國外網絡立法的成例，修訂與完善我國已有的相關法律。就是說，不宜因建立信息安全法律體系而突破現有的民商、行政、刑事三大法律領域的傳統劃分與建構，不宜打破改革開放二十多年來已初步形成的我國市場經濟的法律體系。
例如，我國2000年12月通過的《關于維護互聯網絡安全的決定》即是為信息安全目的而對刑法的完善；我國1999年通過的《預防未成年人犯罪法》中的信息安全條款，即是對已有行政法的完善；我國2001年通過的《著作權法》修正案所增加的信息安全條款，即是對
已有民商法的完善。
三、不打破原有的民商、行政、刑法體系，并不意味著只能在上述三個領域業已制定的法律法規內建立信息安全法律體系。在網絡時代，各國原有法律中屬于空白的(例如對電子商務的規范、對“域名”的規范、對破解技術保護措施的規范等等)，我們必須填補，而且應作為構建信息安全體系的重點之一；在其他國家原已具備、但網絡時代顯露出、而在我國仍處于空白的(例如侵權法的深層規范、個人信息 (數據)在保護與使用上的規范等等)，我們更必須填補，而且也應作為重點之一。由于存在這兩方面的空白，又由于我國信息網絡化的發展速度比許多外國(包括一些發達國家)都要快，故我國在信息安全立法方面的任務，實際上比許多外國(尤其比發達國家)要重得多。
在國外已十分重視信息安全立法，而我國在這方面立法任務更重的今天，如果我國的現有立法重點仍舊不向信息網絡偏轉，或仍舊不把信息網絡立法作為一個重點，勢必影響我國傳統產業的發展、影響我國社會主義市場經濟的發展。用一句馬克思主義理論中的話來講，就是勢必產生上層建筑中的某一部分(法律部分)與經濟基礎不相適應，從而妨礙生產力發展的后果。
如果說，在幾年之前(即1999年前)，一部分外國、一部分國內外法學者，還認為網絡世界應不受法律干擾，那么今年，由于一大批國家(包括發達國家與發展中國家)已經在這一領域積極地、大量地開展立法活動，也由于我國的司法實踐已突出地感到，規范網絡再“無法可依”已經不行，實際上作為信息安全核心的網絡立法已刻不容緩。呼吁這種立法不能以“管死”為目的、而是應當有利于“積極發展”；但如果依舊反對網絡立法或呼吁“網絡立法應該緩行”①，則屬于既未跟蹤國際發展的動向，又未關注我國的司法實踐而得出的不恰當結論。
而在我國現有的法律中，尤其是民商事法律中，與網絡立法聯系① 見《互聯網世界》2001年第11期第18頁，秦緒棟等同志文章的末段。
最緊密的，正是知識產權法。
這便是我們面前的這部書要呈獻給讀者的。 2002年12月
目錄緒論第一章 電子交易的法律問題
第一節 電子商務概論
一、電子商務的含義
二、電子商務的基本特征三、幾類代表性的電子商務模式第二節電子形式的交易及其法律效力一、電子交易立法的目的及原則二、電子交易的法律效力及相關問題三、電子交易與法定形式要求的關系四、電子交易與電子簽名 五、電子交易成立和履行的特點六、電子交易成立和履行的時間和地點七、電子形式的廣告宣傳及垃圾宣傳品的問題—八、電子商務中的消費者保護第三節 有關電子商務的行政管理
一、有關網絡接入服務的行政法規、規章
二、有關網絡內容服務的行政法規
三、有關電子公告服務的行政規章
四、有關網站從事登載新聞業務的行政規章
五、有關網絡出版的行政規章
六、有關信息網絡傳播廣電節目的行政規章
七、有關網絡教育的行政規章
八、有關網上證券業務的行政規章第二章 新世紀我國知識產權法律制度的發展
第一節 我國知識產權法律修訂概述
一、發展的動力
二、發展的目的 第二節 著作權法律制度發展綜述一、法律、法規的修訂及更新二、保護客體三、權利歸屬和行使四、自愿登記制度五、權利保護六、外國人的權利保護問題七、關于“著作權”這一名稱的問題第三節 商標及相關法律制度發展綜述一、法律、法規的修訂及更新二、商標的范圍 三、商標注冊四、爭議的裁定 五、商標專用權的許可、轉讓及其他轉移六、商標使用的管理七、商標專用權的保護八、馳名商標的特殊保護九、地理標志的保護第四節 專利及相關法律制度發展綜述
一、超文本鏈接與搜索引擎二、音樂作品的網絡傳播三、網絡上的廣播、電視第七節 網絡服務提供者的法律責任一、概述二、著作權法律責任第八節 域名系統的法律問題
一、域名系統及域名注冊
二、域名系統對糾紛的預防與解決
三、域名糾紛與訴訟
四、域名注冊組織的法律責任第九節 網絡上的商標、反不正當競爭及專利法律問題一、網絡上的商標問題二、網絡上的不正當競爭問題三、網絡上的專利問題附錄——主要網絡知識產權法律、法規及其他文件法律著作權法商標法 專利法 ．行政法規著作權法實施條例計算機軟件保護條例商標法實施條例專利法實施細則司法解釋關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題
的解釋關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干
問題的解釋
關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定
其他文件
中國互聯網絡信息中心域名爭議解決辦法
中國互聯網絡信息中心域名爭議解決辦法程序規則項目說明