刑法學理的研究,從啟蒙時期以來,確實經過一番成果相當輝煌的時期,似乎幾乎所有的刑法問題都已被研究殆盡,乃至使得刑法學的研究,有陷入泥淖之感,好像刑法基礎理論上的問題,都已經被反復多次研究過了一般,對于刑法議題的研究,似乎都只是在既有的問題上,反反復復而已,致使鉆研刑法學之人,不免有了無新意之感,心中頗有遺珠之憾。確實刑法學之研究,經過歷史的發展與累積,研究成果的文獻可謂“汗牛充棟”,幾乎所有可能存在的議題, 已被巨細靡遺地檢討過好幾遍,要想再找出新創的議題,確實有若干的難處。但學術的研究,本就是心靈與思想的活動,即便是“行至水窮處”,當有“坐看云起時”的心境,是以可否從不同的角度,來重新觀察刑法學的若干問題?會否得出不一樣的境界?又是否刑法的問題,果真僅止于已經研究過的議題而已?而使得刑法學的研究只能唱唱老調,變不出任何的新花樣?倘若如此,刑法學的生命將在不斷發展的歷史洪流中,漸漸成為遺跡。吾人不禁要問’刑法學的發展,是否已經走到極限?是否已經碰到難以突破的瓶頸?乃至于是否已經缺乏創新發展的動力了?這是一個值得深思的問題.或許在不斷的思辯中,可以重新開啟刑法學的新生命,或許當老調重彈時,亦能譜出新樂章。這樣的疑惑,心中雖有幾分不能平,但卻也提供刑法學研究的新動力。在刑法學的研究領域中,不由得對于刑法的規范結構,重新思考與辯證,嘗試找出隱藏在刑法學背后尚未被開拓的領域,并對于既有的學理重新思辯一番,期待刑法學有一番不同的多元面貌。故而,本書乃以“刑法的思與辯”為名, 以期在刑法的研究領域中,不斷思考與辯證,以求一扣刑法學宏宇之門、一窺刑法學廟堂之美。
或許刑法學的發展,太過于沉溺在緬懷過去輝煌歷史的沉思當中,漸漸思維變得狹隘了,原本應有的客觀的認知,卻已被主觀的偏見所占據,所以問題當然也就變少了。其實刑法學的發展,應該仍處于待開發的階段,仍有相當多的問題值得深思與開拓。記得多年以前讀到一本勵志小品時,文中有一段描述人生從無知到困頓,乃至覺醒所經歷三個境界的話,作者用了一個相當巧妙的引述“昨夜西風凋碧樹,更上層樓,望盡天涯路;衣帶漸寬終不悔,為伊消得人憔悴;眾里尋他千百度,驀然回首,伊人卻在燈火闌珊處”,此種心境歷程,或可貼切地作為刑法學研究時,思辯心情轉換的期待吧!
本書共搜集十二篇論文,雖系論文集的形式,但卻是依刑法體系加以安排。內容以刑法規范適用基本原則的檢討為始、漸次檢討刑法學所未真正關注的行為主體定位問題,延伸至特殊犯罪類型的參與關系的檢討,到刑法參與擬制規范重新思考,乃至犯罪行為資格與界線認定問題、不能未遂的正當性,以及競合論的回顧與前瞻,競合論若干概念的厘清,以及刑罰法律效果的認知,進而關于刑事法規范體制中,特別法問題的批判,刑法修正性犯罪的諸多問題,以及少年事件處理法的法制動向等,在本書中作一個體系性與邏輯性的編排。期望能提供給對刑法學研究有興趣者一個較有體系性的架構。也借此與讀者共同思考,透過生澀文字的表達,企求能與大家進行一番無須言語的思想對話。
本書校對的繁瑣工作,端賴中正法研所黃俊升、洪明立、陳信安、陳偉展諸位研究生悉心校稿,我的助理黃俊升更統籌文字校對之總成工作,于此致謝。
柯耀程
2003年10月i0日
于嘉義
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