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1995年全國律師資格考試 試卷四（答案）

參考答案：
　　一、判斷題(每題1分，共10分)
　　1.錯2.對3.錯4.對5.錯6.錯7.對8.錯9.錯10.對
　　二.選擇題(每題1分,共10分)
　　1.C 2.ABCD 3.A 4.B 5.BD 6.ABD 7.BCD 8.C 9.ABCD 10.D
　　三、改錯題(括號內(nèi)為正確答案)(每題1分，共8分)
　　1.有權(quán)(無權(quán))2.及時判決(告知當(dāng)事人另行起訴)3.可以(不能)4.應(yīng)當(dāng)由涉外仲裁委員會(當(dāng)事人)5.不適用(適用)6.直接(控訴)7.無權(quán)(有權(quán))8.不應(yīng)當(dāng)(應(yīng)當(dāng))
　　四、簡答題(第1題、第2題各2分，第3-10題各3分，第11題7分)
　　說明：考試答案中文字與本答案不完全一致，但意思基本一致的，亦可得分。
　　1.答案：(1)應(yīng)以該工商行政管理局為被告(1分)。(2)人民法院應(yīng)當(dāng)受理(1分)。
　　2.答案：(1)人民法院應(yīng)當(dāng)受理該個體餐館的起訴(1分)。(2)該衛(wèi)生防疫站收集證據(jù)的行為是不合法的(0.5分)。行政訴訟法規(guī)定，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)(0.5分)。
　　3.答案：不正確(1分)。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，人民法院執(zhí)行判決查封財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人到場(2分)。
　　4.答案：應(yīng)將宋玉梅、宋玉蘭列為共同原告(1分)。因為她們未明確表示放棄繼承權(quán)(2分)。
　　5.答案：二審法院(1分)。根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。而此案作出原生效判決的法院為二審法院(2分)。
　　6.答案：可以(1分)。審判長對被告人提出申請回避的理由不符合刑訴法規(guī)定的情形時，可以當(dāng)庭駁回被告人的申請，繼續(xù)法庭審理(2分)。
　　7.答案：有違反刑訴法規(guī)定程序的情形。表現(xiàn)在：①被告人系15歲的未成年人，法院必須為其指定辯護人，一審法院未予指定(1分)，②開庭前應(yīng)不遲于七日以前送達(dá)起訴書副本，一審法院的送達(dá)只有五日(1分)；③該案不能公開審理(1分)。
　　8.答案：應(yīng)當(dāng)接受(1分)。因為根據(jù)刑訴法的規(guī)定，上述的法定期間10天，不包括路途上的時間，這樣本案的上訴時間延至5月1日，又由于5月1日為法定節(jié)日，故又延至5月2日(2分)。
　　9.答案：應(yīng)當(dāng)同意(1分)。被告人某甲殺人放火，顯然是一種犯罪行為，房東某丙作為受害人，在訴訟期間有權(quán)提起附帶民事訴訟(2分)。
　　10.答案：第⑤種意見正確(1分)。根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，這種共同訴訟，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多且起訴時人數(shù)不確定的，未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定(2分)。
　　11.答案：共有7處錯誤(每處1分，未按自上而下順序回答的不扣分)(1)繼承糾紛不能仲裁；(2)當(dāng)事人必須達(dá)成仲裁協(xié)議才能仲裁，無仲裁協(xié)議的不能申請仲裁；(3)仲裁委員會由當(dāng)事人協(xié)商選定，仲裁不實行地域管轄；(4)仲裁庭形不成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出，不是報仲裁委員會決定；(5)仲裁實行一裁終局制度，不存在“上訴”問題；(6)仲裁委員會所在地的中級人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，符合法定條件的，應(yīng)依法撤銷裁決；(7)一方當(dāng)事人不履行裁決的，另一方應(yīng)向人民法院申請執(zhí)行，不能向仲裁委員會申請執(zhí)行。
　　五、案例分析(第1題4分，第2題8分，第3題15分，第4題10分，共37分)
　　1.答案：(1)正確(0.5分)。根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定，當(dāng)事人對此種行政處罰不服的，可以直接向人民法院起訴(0.5分)。(2)不正確(0.5分)。當(dāng)事人可以在訴訟過程中提起行政賠償訴訟(0.5分)。(3)不正確(0.5分)。當(dāng)事人對行政機關(guān)和非行政機關(guān)共同署名作出處理決定不服，向法院提起行政訴訟的，應(yīng)以行政機關(guān)為被告，非行政機關(guān)不能當(dāng)被告(0.5分)。(4)可以(0.5分)。法院在受理3A商場提起的行政賠償訴訟后，可以通知市消費者協(xié)會作為第三人參加訴訟(0.5分)。
　　2.答案：(1)不妥(1分)。因為，侵犯公民通信自由案件歸檢察機關(guān)立案偵查，公安機關(guān)對該案無管轄權(quán)(1分)。(2)僅就程序而言，檢察機關(guān)對公安機關(guān)移送起訴的案件，不能作出撤銷案件的決定(1分)。根據(jù)刑訴法的規(guī)定，檢察機關(guān)對公安機關(guān)移送起訴的案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況，分別作出起訴，免于起訴或者不起訴的決定(1分)。(3)①公安機關(guān)首先應(yīng)將控告接受下來，然后移送檢察機關(guān)處理，并通知控告人(1分)；②檢察機關(guān)接受控告后，應(yīng)作出是否立案的決定(1分)。若不立案則將不立案的原因通知控告人。若立案偵查，偵查終結(jié)后，認(rèn)為被告張某的行為構(gòu)成犯罪，向人民法院提起公訴(1分)，若認(rèn)為不構(gòu)成犯罪應(yīng)作出撤銷案件的決定(1分)。
　　3.答案：(1)應(yīng)通過訴訟而不應(yīng)通過仲裁解決(1分)。因為按仲裁法規(guī)定縣不設(shè)仲裁委員會，合同中E縣仲裁委員會不存在，無法按仲裁協(xié)議執(zhí)行(1分)。注：考生對此如回答通過仲裁解決，2--6問均不得分。(2)E縣法院無管轄權(quán)(1分)。因為E縣既不是原告、被告所在地，也不是合同簽訂地、履行地或標(biāo)的物所在地，合同選擇E縣法院管轄不合法(1分)。(3)C縣法院無管轄權(quán)(1分)。因為C縣雖是合同簽訂地，但因合同選擇兩個法院管轄，該選擇管轄條款無效(1分)。(4)F縣法院無管轄權(quán)(1分)。雖然F縣是實際履行地，但因合同約定了履行地點，應(yīng)按合同約定確定管轄(1分)。(5)D縣法院有管轄權(quán)(1分)。因為合同約定履行地為D縣，且合同選擇管轄條款無效(1分)。(6)A縣法院有管轄權(quán)(1分)因為A縣是被告所在地，且合同選擇管轄條款無效(1分)。(7)能滿足食品廠的要求(1分)。按產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛起訴(1分)。因產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛引起的訴訟，侵權(quán)行為地法院有管轄權(quán)。B縣是侵權(quán)行為地，故B縣法院有管轄權(quán)(1分)。
　　4.答案：(1)法院應(yīng)作為兩個案件分別立案審理。一個是果園承包合同糾紛案件(1分)，一個是侵權(quán)賠償糾紛案件(2分)。(2)韓某在侵權(quán)訴訟中是被告，不是承包合同糾紛案的當(dāng)事人(2分)。(3)村委會是承包合同糾紛案中的被告，不是侵權(quán)糾紛案的當(dāng)事人(2分)。(4)劉某是侵權(quán)糾紛案中的原告，是承包合同糾紛案的第三人(2分)。(5)魯某等6人是承包合同糾紛案中的原告(1分)，不是侵權(quán)糾紛案的當(dāng)事人(1分)。