[ 王克先 ]——(2011-7-17) / 已閱39647次
刑事案件從寬處罰量刑情節探析
王克先 浙江新時代律師事務所
[摘 要]律師在大量的刑事案件中不是無罪辯護，而是提出罪輕或者減輕、免除犯罪嫌疑人、被告人刑事責任的從寬處罰辯護。免除處罰、減輕處罰、從輕處罰以及其他從寬處罰的情節是從寬處罰辯護的基礎。司法實踐中除了法定從寬量刑情節和酌定從寬量刑情節外，已有一些酌定從寬量刑情節被司法解釋明確肯定，這些情節可以稱其為準法定從寬量刑情節，對從寬處罰辯護具有十分重要的價值。
[關鍵詞]刑事案件 從寬處罰 量刑情節
《律師法》第31條規定，律師擔任辯護人的，應當根據事實和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。
對每一位刑事辯護律師來說，最大的愿望是無罪辯護。但是，公訴機關留給律師這樣的機會實在太少了，絕大多數律師與無罪辯護無緣。律師在大量的刑事案件中，更多的是提出罪輕或者減輕、免除犯罪嫌疑人、被告人（統稱犯罪人）刑事責任的意見，而提出意見的基礎在于案情，注重點則是各種從寬處罰量刑情節：免除處罰、減輕處罰、從輕處罰以及其他從寬處罰情節（統稱從寬處罰量刑情節）。
一、量刑和量刑情節概述
㈠量刑和量刑情節。
《刑法》第61條規定，對于犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害程度，依照本法的有關規定判處。
量刑是人民法院對于犯罪分子依法裁量決定刑罰的一種審判活動。[01]
量刑情節，是人民法院對犯罪分子量刑時，據以決定處刑輕重或免除處罰所依據的各種情況。[02]
與定罪情節相比較，量刑情節是不說明犯罪性質的事實情況，在行為人的某種行為已經構成犯罪的前提下，對犯罪人量刑時考慮的各種情況。當一個犯罪規定有幾個檔次的法定刑時，人民法院須根據量刑情節選擇法定刑。宣告刑雖以法定刑為基準，但有可能根據量刑情節突破法定刑，如具有減輕、免除刑罰處罰的情節時，就可能低于法定刑判處刑罰或者免除刑罰處罰。
犯罪構成要件和定罪情節比較確定，使得定罪錯誤的機率很低，在實踐中犯罪人被宣告無罪的可能性確實也很小。但由于法定刑有一定幅度，并且在一定條件下可以突破，法官具有自由裁量權，犯罪人得到較大幅度的從寬處罰是有可能的。從寬處罰量刑情節，特別是酌定從寬量刑情節可以說存在于所有的刑事案件中，從這種意義上說，律師熟練掌握從寬處罰量刑情節比掌握定罪情節更為重要。
㈡量刑情節的分類。
量刑情節，從不同的角度、根據不同的標準，可以劃分為不同的種類。1）以是否具有法律明文規定為標準，可以劃分為法定量刑情節和酌定量刑情節；2）以對犯罪人所處刑罰的輕重為標準，可以劃分為從寬的量刑情節和從嚴的量刑情節；3）以對量刑結果是否必然產生影響為標準，可以劃分為“可以”的量刑情節和“應當”的量刑情節；4）以量刑情節所具有的功能為標準，可以劃分為反映社會危害性的量刑情節和反映人身危害性的量刑情節。[03]
㈢量刑情節的意義和適用。
司法實踐中，法定量刑情節和酌定量刑情節，“可以”的量刑情節和“應當”的量刑情節的劃分最有價值，而從寬量刑情節和從嚴量刑情節對量刑結果發生最大的影響。
⒈法定量刑情節，就是刑法明文規定的量刑時適用的情節。其中包括依照總則規定，對各種犯罪共同適用的情節；以及依照分則規定，對特定犯罪單獨適用的情節。[04]
酌定量刑情節，是根據立法精神，從審判實踐中總結出來的，由人民法院靈活掌握、酌情適用的情節。[05]
法定量刑情節由法律明確規定，在適用時問題較少爭議較少。但是，酌定量刑情節存在于所有的刑事案件中，而法定量刑情節卻并非如此，酌定量刑情節對量刑的影響更有普遍性。法定量刑情節是根據普遍的具有一般意義的一些情況作出的統一性規定，往往比較抽象、概括、原則，而實際的審判必須得出一個具體的宣告刑或免予處罰的結論，因此，人民法院在量刑時不得不考慮酌定情節，不得不考慮個案的千差萬別的具體情況。所以說，酌定量刑情節是法定量刑情節的必要補充。
但在二者的適用上，法定量刑情節應當優先于酌定量刑情節，以法定量刑情節為基本，以酌定量刑情節為補充，二者應當相統一。
⒉“應當”的量刑情節是刑法明文規定的，對量刑的結果必然產生從寬影響的情節。“可以”的量刑情節是指刑法規定的，對量刑結果或然產生從寬影響的情節。
“應當”的量刑情節也稱命令型情節，法官只能適用而不能選擇。“可以”的量刑情節也稱授權性情節，可由法官自由裁量是否適用。根據刑法條文明確性、提示性、嚴肅性的規則，授權性情節一般情況下需要適用，但是對于有法定或者酌定從重的情節，可以不適用。
⒊從寬的量刑情節是指對犯罪人的量刑產生從寬或有利影響的情節，包括免除處罰情節、減輕處罰情節與從輕處罰情節；從嚴的量刑情節是指對犯罪人的量刑產生從嚴或不利影響的情節，即從重處罰情節。
以下不再涉及從嚴的量刑情節，所有內容都以從寬處罰出發。
二、法定從寬處罰及情節
為便于確定最有利于犯罪人的從寬量刑情節，本文主要以從寬量刑情節的從寬程度出發歸類和排列。把刑法條款中最輕的從寬情節為標準歸類，比如：一個刑法條款有從輕、減輕、免除處罰內容的，不分從輕、減輕、免除排列的先后均歸入免除處罰情節類，而從輕、減輕情節類中不再列入；同一類中不以條款先后排列，而是以量刑輕的在前，即按應當、可以，免除、減輕、從輕處罰的順序排列，其他從寬處罰情節在最后。應當、可以情節則不單獨分類，總則、分則情節也不單獨分類。后面章節中的從寬處罰情節等也按此原則排列。
㈠法定免除處罰及情節。
⒈法定免除處罰及適用條件。
免除刑罰，就是對犯罪分子作有罪宣告，同時免除其刑罰處罰。[06]
《刑法》第37條規定，對于犯罪情節輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，……。
據此，免除處罰的適用必須具備以下三個條件：
⑴行為人的行為已經構成犯罪，這是免除處罰的前提條件。行為人的行為如果不構成犯罪，無須刑罰處罰，就不存在免除處罰問題。
⑵犯罪情節輕微，是免除處罰的本質條件。所謂犯罪情節輕微是指犯罪行為的社會危害性較小，對國家和人民造成的危害不大，犯罪人的人身危險性較小。
⑶不需要判處刑罰。這是免除處罰的必要條件。
行為人的行為只有同時具備上述三個條件，才能對其免除處罰。
⒉免除處罰情節（包括同一條款的減輕、從輕處罰情節）。
⑴應當免除處罰的情節。
沒有造成損害的中止犯。
《刑法》第24條每二款規定，對于中止犯，沒有造成損害的，應當免除處罰；……。
⑵可以免除處罰的情節。
①犯罪較輕且自首的。
《刑法》第67條第一款規定，……對于自首的犯罪分子，……其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
②非法種植毒品原植物在收獲前自動鏟除的。
《刑法》第351條第三款規定，非法種植罌粟或者其他毒品原植物，在收獲前自動鏟除的，可以免除處罰。
⑶應當減輕處罰或者免除處罰的情節。
①防衛過當。
《刑法》第20條第二款規定，正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。
②避險過當。
《刑法》第2l條第二款規定，緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。
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