[ 王克先 ]——(2011-7-17) / 已閱38611次
刑事案件從寬處罰量刑情節(jié)探析
王克先 浙江新時(shí)代律師事務(wù)所
[摘 要]律師在大量的刑事案件中不是無(wú)罪辯護(hù)，而是提出罪輕或者減輕、免除犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任的從寬處罰辯護(hù)。免除處罰、減輕處罰、從輕處罰以及其他從寬處罰的情節(jié)是從寬處罰辯護(hù)的基礎(chǔ)。司法實(shí)踐中除了法定從寬量刑情節(jié)和酌定從寬量刑情節(jié)外，已有一些酌定從寬量刑情節(jié)被司法解釋明確肯定，這些情節(jié)可以稱(chēng)其為準(zhǔn)法定從寬量刑情節(jié)，對(duì)從寬處罰辯護(hù)具有十分重要的價(jià)值。
[關(guān)鍵詞]刑事案件 從寬處罰 量刑情節(jié)
《律師法》第31條規(guī)定，律師擔(dān)任辯護(hù)人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。
對(duì)每一位刑事辯護(hù)律師來(lái)說(shuō)，最大的愿望是無(wú)罪辯護(hù)。但是，公訴機(jī)關(guān)留給律師這樣的機(jī)會(huì)實(shí)在太少了，絕大多數(shù)律師與無(wú)罪辯護(hù)無(wú)緣。律師在大量的刑事案件中，更多的是提出罪輕或者減輕、免除犯罪嫌疑人、被告人（統(tǒng)稱(chēng)犯罪人）刑事責(zé)任的意見(jiàn)，而提出意見(jiàn)的基礎(chǔ)在于案情，注重點(diǎn)則是各種從寬處罰量刑情節(jié)：免除處罰、減輕處罰、從輕處罰以及其他從寬處罰情節(jié)（統(tǒng)稱(chēng)從寬處罰量刑情節(jié)）。
一、量刑和量刑情節(jié)概述
㈠量刑和量刑情節(jié)。
《刑法》第61條規(guī)定，對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。
量刑是人民法院對(duì)于犯罪分子依法裁量決定刑罰的一種審判活動(dòng)。[01]
量刑情節(jié)，是人民法院對(duì)犯罪分子量刑時(shí)，據(jù)以決定處刑輕重或免除處罰所依據(jù)的各種情況。[02]
與定罪情節(jié)相比較，量刑情節(jié)是不說(shuō)明犯罪性質(zhì)的事實(shí)情況，在行為人的某種行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的前提下，對(duì)犯罪人量刑時(shí)考慮的各種情況。當(dāng)一個(gè)犯罪規(guī)定有幾個(gè)檔次的法定刑時(shí)，人民法院須根據(jù)量刑情節(jié)選擇法定刑。宣告刑雖以法定刑為基準(zhǔn)，但有可能根據(jù)量刑情節(jié)突破法定刑，如具有減輕、免除刑罰處罰的情節(jié)時(shí)，就可能低于法定刑判處刑罰或者免除刑罰處罰。
犯罪構(gòu)成要件和定罪情節(jié)比較確定，使得定罪錯(cuò)誤的機(jī)率很低，在實(shí)踐中犯罪人被宣告無(wú)罪的可能性確實(shí)也很小。但由于法定刑有一定幅度，并且在一定條件下可以突破，法官具有自由裁量權(quán)，犯罪人得到較大幅度的從寬處罰是有可能的。從寬處罰量刑情節(jié)，特別是酌定從寬量刑情節(jié)可以說(shuō)存在于所有的刑事案件中，從這種意義上說(shuō)，律師熟練掌握從寬處罰量刑情節(jié)比掌握定罪情節(jié)更為重要。
㈡量刑情節(jié)的分類(lèi)。
量刑情節(jié)，從不同的角度、根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為不同的種類(lèi)。1）以是否具有法律明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)；2）以對(duì)犯罪人所處刑罰的輕重為標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為從寬的量刑情節(jié)和從嚴(yán)的量刑情節(jié)；3）以對(duì)量刑結(jié)果是否必然產(chǎn)生影響為標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為“可以”的量刑情節(jié)和“應(yīng)當(dāng)”的量刑情節(jié)；4）以量刑情節(jié)所具有的功能為標(biāo)準(zhǔn)，可以劃分為反映社會(huì)危害性的量刑情節(jié)和反映人身危害性的量刑情節(jié)。[03]
㈢量刑情節(jié)的意義和適用。
司法實(shí)踐中，法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)，“可以”的量刑情節(jié)和“應(yīng)當(dāng)”的量刑情節(jié)的劃分最有價(jià)值，而從寬量刑情節(jié)和從嚴(yán)量刑情節(jié)對(duì)量刑結(jié)果發(fā)生最大的影響。
⒈法定量刑情節(jié)，就是刑法明文規(guī)定的量刑時(shí)適用的情節(jié)。其中包括依照總則規(guī)定，對(duì)各種犯罪共同適用的情節(jié)；以及依照分則規(guī)定，對(duì)特定犯罪單獨(dú)適用的情節(jié)。[04]
酌定量刑情節(jié)，是根據(jù)立法精神，從審判實(shí)踐中總結(jié)出來(lái)的，由人民法院靈活掌握、酌情適用的情節(jié)。[05]
法定量刑情節(jié)由法律明確規(guī)定，在適用時(shí)問(wèn)題較少爭(zhēng)議較少。但是，酌定量刑情節(jié)存在于所有的刑事案件中，而法定量刑情節(jié)卻并非如此，酌定量刑情節(jié)對(duì)量刑的影響更有普遍性。法定量刑情節(jié)是根據(jù)普遍的具有一般意義的一些情況作出的統(tǒng)一性規(guī)定，往往比較抽象、概括、原則，而實(shí)際的審判必須得出一個(gè)具體的宣告刑或免予處罰的結(jié)論，因此，人民法院在量刑時(shí)不得不考慮酌定情節(jié)，不得不考慮個(gè)案的千差萬(wàn)別的具體情況。所以說(shuō)，酌定量刑情節(jié)是法定量刑情節(jié)的必要補(bǔ)充。
但在二者的適用上，法定量刑情節(jié)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于酌定量刑情節(jié)，以法定量刑情節(jié)為基本，以酌定量刑情節(jié)為補(bǔ)充，二者應(yīng)當(dāng)相統(tǒng)一。
⒉“應(yīng)當(dāng)”的量刑情節(jié)是刑法明文規(guī)定的，對(duì)量刑的結(jié)果必然產(chǎn)生從寬影響的情節(jié)。“可以”的量刑情節(jié)是指刑法規(guī)定的，對(duì)量刑結(jié)果或然產(chǎn)生從寬影響的情節(jié)。
“應(yīng)當(dāng)”的量刑情節(jié)也稱(chēng)命令型情節(jié)，法官只能適用而不能選擇。“可以”的量刑情節(jié)也稱(chēng)授權(quán)性情節(jié)，可由法官自由裁量是否適用。根據(jù)刑法條文明確性、提示性、嚴(yán)肅性的規(guī)則，授權(quán)性情節(jié)一般情況下需要適用，但是對(duì)于有法定或者酌定從重的情節(jié)，可以不適用。
⒊從寬的量刑情節(jié)是指對(duì)犯罪人的量刑產(chǎn)生從寬或有利影響的情節(jié)，包括免除處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)與從輕處罰情節(jié)；從嚴(yán)的量刑情節(jié)是指對(duì)犯罪人的量刑產(chǎn)生從嚴(yán)或不利影響的情節(jié)，即從重處罰情節(jié)。
以下不再涉及從嚴(yán)的量刑情節(jié)，所有內(nèi)容都以從寬處罰出發(fā)。
二、法定從寬處罰及情節(jié)
為便于確定最有利于犯罪人的從寬量刑情節(jié)，本文主要以從寬量刑情節(jié)的從寬程度出發(fā)歸類(lèi)和排列。把刑法條款中最輕的從寬情節(jié)為標(biāo)準(zhǔn)歸類(lèi)，比如：一個(gè)刑法條款有從輕、減輕、免除處罰內(nèi)容的，不分從輕、減輕、免除排列的先后均歸入免除處罰情節(jié)類(lèi)，而從輕、減輕情節(jié)類(lèi)中不再列入；同一類(lèi)中不以條款先后排列，而是以量刑輕的在前，即按應(yīng)當(dāng)、可以，免除、減輕、從輕處罰的順序排列，其他從寬處罰情節(jié)在最后。應(yīng)當(dāng)、可以情節(jié)則不單獨(dú)分類(lèi)，總則、分則情節(jié)也不單獨(dú)分類(lèi)。后面章節(jié)中的從寬處罰情節(jié)等也按此原則排列。
㈠法定免除處罰及情節(jié)。
⒈法定免除處罰及適用條件。
免除刑罰，就是對(duì)犯罪分子作有罪宣告，同時(shí)免除其刑罰處罰。[06]
《刑法》第37條規(guī)定，對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，……。
據(jù)此，免除處罰的適用必須具備以下三個(gè)條件：
⑴行為人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，這是免除處罰的前提條件。行為人的行為如果不構(gòu)成犯罪，無(wú)須刑罰處罰，就不存在免除處罰問(wèn)題。
⑵犯罪情節(jié)輕微，是免除處罰的本質(zhì)條件。所謂犯罪情節(jié)輕微是指犯罪行為的社會(huì)危害性較小，對(duì)國(guó)家和人民造成的危害不大，犯罪人的人身危險(xiǎn)性較小。
⑶不需要判處刑罰。這是免除處罰的必要條件。
行為人的行為只有同時(shí)具備上述三個(gè)條件，才能對(duì)其免除處罰。
⒉免除處罰情節(jié)（包括同一條款的減輕、從輕處罰情節(jié)）。
⑴應(yīng)當(dāng)免除處罰的情節(jié)。
沒(méi)有造成損害的中止犯。
《刑法》第24條每二款規(guī)定，對(duì)于中止犯，沒(méi)有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；……。
⑵可以免除處罰的情節(jié)。
①犯罪較輕且自首的。
《刑法》第67條第一款規(guī)定，……對(duì)于自首的犯罪分子，……其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
②非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的。
《刑法》第351條第三款規(guī)定，非法種植罌粟或者其他毒品原植物，在收獲前自動(dòng)鏟除的，可以免除處罰。
⑶應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰的情節(jié)。
①防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。
《刑法》第20條第二款規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
②避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)。
《刑法》第2l條第二款規(guī)定，緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。
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