[ 殷武 ]——(2003-8-19) / 已閱26783次
（6）不得接受賄賂和其他非法收入的義務。即經理在職期間內負有不得接受交易相對人賄賂及其他各種非法收入而損害公司利益的義務。
（7）不得以不正當手段勸誘同事、公司高級職員脫離公司的義務。即經理在職期間內負有的，不管何種原因均不得以任何不正當手段勸誘同事、公司高級職員辭職、離職而損害公司利益的義務。
（8）不得誘使公司的客戶轉向他人的義務。即經理在職期間內負有不得為私利誘使本屬于公司的客戶轉向他人而與他人進行交易損害公司利益的義務。
（9）不得侵占公司財產的義務。即公司經理在職期間內負有不得以各種手段非法侵占公司財產的義務。
（10）不得擅自處理公司財產的義務。即經理在職期間內負有不得違背法律法規、公司章程規定、股東會決議而擅自處理公司財產的義務。
（11）不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人的義務。
（12）不得以公司資產為本公司的股東或其他個人債務提供擔保的義務。
（13）不得將公司資產以個人或他人名義開立帳戶存儲的義務。
上述是經理在職義務中忠實義務的基本內容，是公司對經理的最基本的要求，要求經理在執行職務，履行其職能時忠于公司，個人利益從公司利益，不得以權謀私，損害公司利益。
2、注意義務。
注意義務是指經理在其經營管理中必須以特有的技能、水平、管理經驗、專業知識，積極的謹慎態度及相應的注意程度去合理地經營判斷、處理公司事務的義務。在經理的多重職能性質下，該義務是經理作為高級職員、代理人、公司機關、公司代表的內在要求。注意義務主要包括以下具體內容：
（1）勤勉義務。系指經理在管理經營公司事務時，應積極地妥善地履行其職責，勤于管理，努力提高公司效益而應對公司所負有的義務。
（2）技能義務。系指經理在履行其職能時須表現出與其同等專業知識、管理經驗、才能的人所應有的技能的義務。
（3）謹慎義務。系指經理在處理公司事務時應盡到善良管理人之注意、謹慎義務。它要求經理在日常經營管理中穩妥、小心、盡心盡力地為公司的利益而作出各種決定、行為。
（4）經營判斷義務。是指經理在公司經營過程中，須運用自己的管理經驗、才能、專業知識，以謹慎的態度，勤勉穩妥地對所要處理的事務作出有利于公司利益的合理經營判斷的義務。構成經營判斷義務的三個條件：①經理與該項交易無利害關系；②經理有正當理由相信其掌握的有關經營判斷的信息在當時情況下是妥當的；③經理有理由并相信其掌握的有關經營判斷信息符合公司的最佳利益。【29】經營判斷義務體現了經理具有高級職員、公司機關，公司代表、代理人的職能要求。
3、保密義務。
保密義務是指經理在其任職期間內依據國家有關法律法律的規定及公司章程或其與公司簽訂的合同的約定對公司的經營狀況、商業秘密等負有保密的義務。
4、簽名蓋章的義務。【30】
簽名蓋章的義務是指經理在職期間內負有在公司所造具的會議記錄、表冊，各種內部文件、在職權范圍內與第三人簽訂的合同及向政府有關部門提交的各種報表按要求進行簽名蓋章，以示負責的義務。
5、計算義務。【31】
計算義務是指經理交付執行業務時所取得的金錢、物品、孳息，轉移執行業務時能取得的權利，對為自己的利益使用應交付給公司的金錢或應為公司利益而使用的金錢支付利息的義務。
6、不得濫用經理權或越權行為的義務。
該義務是指經理的各種行為不得超越經理權權限而須限于經理權的范圍，并不得濫用經理權的義務。
（二）離職義務。【32】
離職義務是指經理任期屆滿或被解聘或辭職而離開原經理職位應向公司應負擔的義務。
離職后的經理雖然與公司終止了關于經理職位的勞動合同關系（離職后可能留任公司其他非經理職務），但由于經理多重職能性質地位的特殊性，根據商法的商事行為（職務）影響慣性理論，可以得知，經理離職后仍有可能利用其原職位的影響而侵害公司的利益。為了保護公司、股東利益，依據合同法后契約義務理論，立法上應對經理離職后須在一定期限一定范圍內對公司負擔一定的義務予以規制。當然，經理離職后對公司負擔一定義務，有顯示公平之嫌，因此，根據法益平衡原則，公司應該對負擔該義務的經理給予適當的補償。
1、保密義務。
指經理離職后應對其任職期間所掌握的公司的重要商業秘密在一定期限內負有保密義務。
經理任職期間內所掌握的公司商業秘密可以分為一般保密信息和重要商業信息。雇員離職后，可以使用受雇時獲得的一般知識、技能、訓練、經驗。【33】作為高級雇員的經理對一般保密信息不負有保密義務，只對重要的商業秘密負有保密義務。世界各國大多規定，重要商業秘密是公司（雇主）所擁有的財產特征非常明顯的知識產權，離職雇員有默示的保密義務。【34】將商業秘密劃分為一般保密信息和重要商業秘密，并對雇員（經理）離職以后的保密義務采取區別對待的立法政策，是為了合理衡平雇員（經理）的一般勞動權和公司財產經營權的關系，允許離職雇員（經理）使用一般保密信息，是出于對一般勞動權的尊重，因此類信息是雇員（經理）謀求生存的必要條件，而要求雇員對重要商業秘密承擔保密義務，實乃限制雇員的特殊勞動權，以維護合理的競爭關系，保護公司的財產經營權。【35】
2、競業禁止后契約義務。
后契約義務是指合同關系消滅后，當事人依誠信原則，應負有某種作為或不作為義務，以維護給付效果，或協助對方處理合同終了善后事務。【36】競業禁止后契約義務是指基于經理與公司之間的勞動合同關系，在經理離職后對公司所負有的不得為自己之利益目的而進行屬于任職公司營業范圍內的行為，不得利用任職期間所獲得的商業信息和機會的義務。
對于經理離職后的競業行為不能一律禁止，對于涉及一般勞動權的競業行為不應予以限制；否則，經理一旦離職，就不能找到工作，其必將面臨肉體消滅和生存危機，所以必須對競業置于合理的限制之下，使之符合誠實信用、自愿平等、等價有償的原則。應從以下方面予以規制：①時間的合理性。各國規定不同，德國為2年，意大利為不超過5年，日本為2年，瑞士為3年。【37】在信息化高度發達的今天，一般規定為1—2年比較合理。②地域的合理性。競業禁止的限制區域應當以經理與公司可能產生實質性競爭關系的經營區域為準，不能將限制擴大到公司未來可能開展業務的地域。③領域的合理性。只能限于經理與公司競爭關系的職業種類和專業領域。④方式的合理性。限制競業的方式只能是離職經理不得利用其在公司任職期間所獲得商業信息和機會。
3、不得策反公司員工、高級職員的義務。
該義務是指經理對公司負有不得在其離職時或離職后以各種手段引誘公司的員工、高級職員離開公司的義務。人力資源是公司主要的無形財產，是公司正常運行的勞動力要素，尤其是高級職員，是公司營運的管理要素，是公司生存發展的關鍵。在任職期間內，從屬于其人身的人力資源的調配權歸屬于公司，如果經理離職利用其在公司的職務影響策反公司員工、高級職員，勢必會使公司的物質資本因失去人力資本的支撐而難以產生預期的效益，客觀上損害了公司、股東利益，因此立法上必須對離職經理的此項義務進行規制。
4、不得使用離職前所埋伏的商業機會的義務。
該義務是經理在職不得篡奪公司商業機會的義務的延續，指經理離職后負有不得使用離職前所埋伏的商業機會的義務。鑒于經理多重職能性質的地位的特殊性，考慮經理離職后可能為了自身利益，將屬于公司的商業機會故意隱瞞,在其離職后以利用，因此立法上應予以規制。
5、不得與公司從事特定財產交易的義務。
是指經理不得在其離職后利用其在職期間內所創造的條件和機會為自身利益而與公司從事交易及不得為與公司從事交易而離職的義務。
如果不對經理離職后與公司間的財產交易做出某種限制，很有可能導致在職經理為了自身利益去為其離職后的交易創造條件或干脆為規避利益抵制交易的法律規制而辭職，與公司從事有利可圖的交易，對經理的忠實義務的履行勢必不利，因此，公司法應明確限制離職經理與公司間的財產交易。
四、對我國公司經理義務立法評價及立法建議
我國對經理義務的規范性文件主要體現在《公司法》及1994年針對上市公司頒布的《到境外上市公司章程必備條款》中，內容十分有限，范圍過于狹小，具體義務類型區分不明確，經理的絕大多數義務公司法都沒有予以規制。我國公司立法上關于經理義務缺陷主要體現在：
1、條文過于簡單，義務范圍太小。在公司法中只有四個條文來規制經理義務，如公司法第59條、第60條、第61條、第62條，而且這四個條文規定的經理義務的范圍太狹小，僅限于：①忠實義務（見公司法第59條第1款）。②不得利用職權接受賄賂或者其他非法收入的義務。③不得侵占公司財產的義務[②、③ 見公司法第59條第2款]。④不得挪用公司資金或者將公司資金借貸他人的義務（見公司法第60條第1款）。⑤不得將公司資產以個人名義或以其他個人名義開立帳戶存儲的義務（見公司第60條第 2款）。⑥不得以公司資產為本公司的股東或其他個人債務提供擔保的義務（見第60條第3款）。⑦競業禁止義務（見公司法第61條）。⑧避免與公司利益沖突交易的義務（見公司法第61條第2款）。⑨保密義務 (見公司法第62條)。上述9個義務①—⑧屬于經理在職義務的忠實義務范疇；⑨是經理在職義務的一種。上述九種義務并沒有全部涵蓋經理在職義務內容。
2、沒有對經理的忠實義務作全部的規制，缺乏對①誠信義務、②披露、報告義務、③不得利用公司機會謀取私利的義務、④不得以不正當手段勸誘同事、高級職員脫離公司的義務、⑤不得誘使公司的客戶轉向他人交易的義務、⑥不得擅自處理公司財產的義務等的立法。這些義務目前在我國公司立法上處于空白。
3、沒有規制經理的注意義務，這是我國公司立法上一大缺陷。對經理在職的注意義務至今認識不足，同時也沒有規范經理在職的簽名蓋章義務、計算義務及不得濫用職權或不得越權行為的義務。
4、在立法上沒有區分經理在職義務、離職義務，也缺乏對經理離職義務作出界定；對經理離職后的保密義務、競業禁止后契約義務、不得策反公司員工的義務、不得使用所埋伏的商業機會的義務、不得與公司從事特定財產交易的義務等在立法上沒有作出任何的規定。
5、對境外上市公司經理離職的義務規制范圍太小，法律效力層次太低，僅在1994年《到境外上市公司章程必備條款》中對經理離任義務作出了零星規定，其第118條規定：“經理和其他高級管理人員所負的誠信義務不一定因其任期結束而終止，其對公司商業秘密保密的義務在其任期結束后仍有效。其他義務的持續期間應當根據公平的原則決定，取決于事件發生時與離任之間時間的長短，以及與公司在何種情況和條件下結束。”但該規定目前只是證監會發布的文件，尚不是國家法律，效力層次太低，且僅是針對境外上市公司，適用范圍太小。
6、對違反義務的責任規定過于簡單、籠統。公司法只對違反：經理不得利用職權接受賄賂及其他非法收入的義務、不得侵占公司財產的義務的法律責任在公司法第214條作出規定：“沒收違法所得，責令退還公司財產，由公司給予處分。構成犯罪的依法追究刑事責任。”對經理違反不得挪用資金或將公司資金借給他人的義務、不得以公司資產為本公司的股東或其他個人債務提供擔保的義務的法律責任在公司法第214條第2款予以規制；對經理違反競業禁止的義務在公司法第215條作出相應法律責任的規制。而經理違反其他在職義務及離職義務的法律責任沒有作出規制，實乃公司法立法上的巨大缺陷。“因為沒有責任的義務是不能稱之為法律上的義務的。”【38】
目前，我國企業正朝著規范的公司化方向發展，在進行公司法人治理時，應對具有多重職能性質的經理予以關注，特別是隨著職業經理人階層的出現，在經濟建設快速健康發展時期，為保護廣大投資者的利益，實現公司目的，防止經理為其私利而侵害公司利益，對經理義務的研究及立法應提到議事日程，這在目前具有重大的實踐意義。針對我國公司立法中的缺陷，筆者建議在立法上對經理義務應從以下幾個方面予以重視：
1、完善經理的忠實義務，增加：①經理在職期間對公司負有誠信義務，②經理在執行職務期間就公司重大交易事項負有向股東大會披露的義務，③就其職務執行中重要經營事項、交易結算、公司主要職員的任免等待事項負有向董事會報告的義務，④經理在職期間負有不得利用公司機會謀取私利的義務，⑤不得以不正當手勸誘公司高級職員脫離公司的義務，⑥不得誘使公司的客戶轉向他人交易的義務，⑦經理在職期間負有不得擅自處理公司財產的義務。
2、增加經理在職注意義務的規定：“經理在任職期間內有運用其技能 以勤勉、謹慎地態度對公司經營管理事務進行經營判斷的注意義務。”
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