[ 趙璐瑜 ]——(2012-5-29) / 已閱13571次
證據(jù)是訴訟的靈魂，而證人證言又是民事證據(jù)種類中的重要組成部分。對于實現(xiàn)實體正義，維護程序正義，證人出庭作證制度有著重大價值。由于眾多因素的影響，我國目前證人不愿出庭作證以及作偽證的現(xiàn)象十分嚴(yán)重，嚴(yán)重妨礙了法院對案件事實的查明，也嚴(yán)重影響了當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)益的實現(xiàn)，使公正與效率的目標(biāo)難以達(dá)到。筆者擬通過以下三部分，對構(gòu)建民事訴訟證人出庭制度提出一些見解與構(gòu)想。
一、我國民事訴訟證人出庭作證現(xiàn)狀
（一）證人拒不出庭作證
我國《民事訴訟法》第70條對證人出庭作證作了規(guī)定，內(nèi)容為：“凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證，有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難，不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。”但是，在司法活動中發(fā)現(xiàn)，證人拒絕作證或者證人不出庭作證的現(xiàn)象普遍存在，證人往往在法庭通知其出庭作證時拒絕作證，或者以不出庭的方式拒絕作證。這是我國司法實踐中的一大難題。證人往往都與雙方當(dāng)事人有這樣那樣的利害關(guān)系，或親情關(guān)系或朋友關(guān)系等等，大家都不愿去提供對自己的親朋好友不利的證言或為此承擔(dān)沒有必要的風(fēng)險，對作證及出庭作證顧慮重重。這一現(xiàn)象的大量存在嚴(yán)重?fù)p害了法律的尊嚴(yán)和司法機關(guān)的權(quán)威，而且使得審判人員無法通過當(dāng)庭質(zhì)證判斷證言的真?zhèn)巍⒉槊靼讣氖聦崳扔绊懥宿k案質(zhì)量，也不利于提高訴訟效率。
（二）證人證言反復(fù)多變，偽證率奇高。
證人如實作證是任何一個國家法律對證人作證的最基本要求，但據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計，2009年某法院審理的民事案件中，存在作偽偽證情況的案件約占案件總數(shù)75%以上。而在物證、書證、視聽資料、當(dāng)事人陳述、證人證言、勘驗筆錄和鑒定結(jié)論這七種證據(jù)形式中，又以證人證言的偽證率最高。上述情況的存在，增加了證人證言認(rèn)證的復(fù)雜性，嚴(yán)重?fù)p害了訴訟秩序，干擾了法院正常的審判活動，以至于法官在許多情形下迫不得已將證言作為一種輔助證據(jù)使用，而在證人證言作為單一的決定案件事實的證據(jù)案件中，法官們更是退而三尺，唯恐避之不及。
（三）打擊報復(fù)證人現(xiàn)象嚴(yán)重
司法實踐中，證人因作證遭受打擊、報復(fù)、陷害的現(xiàn)象非常普遍，而我國現(xiàn)行有關(guān)法律對證人因作證致害行為的規(guī)定過于粗陋，證人及其近親屬的人身、財產(chǎn)安全受到損害時無法得到及時、有效的救濟，司法機關(guān)對打擊報復(fù)證人的行為處理不嚴(yán)或睜一只眼閉一只眼不作為，這極大挫傷了證人出庭作證的積極性。為了保證證人積極履行作證義務(wù)，法律應(yīng)建立相應(yīng)的規(guī)則，提供特別的保護措拖，確保出庭作證的公民及其近親屬的人身、財產(chǎn)安全，以徹底解決出庭證人的后顧之憂。
二、民事訴訟證人出庭作證制度存在的立法缺陷
認(rèn)真考察現(xiàn)行的《民事訴訟法》和《證據(jù)規(guī)定》對證人出庭作證制度的規(guī)定，就會明顯發(fā)現(xiàn)，我國的民事訴訟證人出庭作證制度存在若干立法缺陷，主要有：
（一）證人主體適格條件限制多
我國民事訴訟法中的證人“是指案件的訴訟參加人以外的，知道案件情況并能正確表達(dá)意志而被人民法院傳喚到庭作證的單位和個人。”[1]我國的證人不包括當(dāng)事人和鑒定人。證人的主體資格，即法律規(guī)定的為證人的條件或能力，[2]即哪些人有資格和有義務(wù)作為證人的法律制度。
《民事訴訟法》第70條規(guī)定：第一款“凡知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。”第二款“不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。”《證據(jù)規(guī)則》第53條規(guī)定：第一款“不能正確表達(dá)意志的人，不能作為證人。”第二款“待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制行為能力人，可以作為證人。”上述《證據(jù)規(guī)則》第53條第一款的規(guī)定與《民事訴訟法》第70條第2款的規(guī)定基本相同。《證據(jù)規(guī)則》第53條第二款是對《民事訴訟法》的完善。我國民事訴訟立法對證人資格的限制相對較多。
1、對于證人主體范圍的界定不科學(xué)，將單位納入證人范疇不妥。證人是指對案件事實能獨立地借助其感官進行感知的自然人，證言必須是證人親自接觸、感知的事實，并就其親身感知的案件事實所做的陳述。《民事訴訟法》第70條的規(guī)定，將單位視同自然人一樣具有作證資格，這與我國刑事訴訟法的規(guī)定不相符，也與當(dāng)今世界各國證據(jù)法則的規(guī)定相悖。
2、對于自然人作證范圍偏窄。當(dāng)今世界各國證據(jù)立法對證人資格的限制越來越少，幾乎所有的人都被假定為具有作證資格。而我國民事訴訟法對證人“不能正確表達(dá)意志”的限制含糊不清，容易引起法官不同理解，導(dǎo)致排除生理上有缺陷的人和兒童的作證資格。這樣使得原本有限的證人資源更加稀缺，限制法庭最大可能的有助于發(fā)現(xiàn)事實的信息的獲取。
3、對一些特殊身份的人的作證問題（如法官、陪審員、律師、牧師、公證員能否充當(dāng)證人），法律缺乏特殊證人免證權(quán)的規(guī)定。
4、沒有明確規(guī)定證人必須是親自耳聞目睹案件事實的人。法律規(guī)定僅要求證人“知道案情”是不夠的，因為知道包括親眼目睹和道聽途說（相當(dāng)于英美法系中的“傳聞證據(jù)”），如果不能排除傳聞證據(jù)，那么不利于保障證人證言的真實性。
（二）對證人無法出庭例外情形的規(guī)定過于寬松
《民事訴訟法》第70條第二款規(guī)定，證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。法律允許證人在特定的情況下不出庭，可以提交書面證言作證。但《民事訴訟法》對“確有困難”未作界定，均由法官自由裁量，司法實踐中，大部分證人不愿出庭，濫用“確有困難”，己習(xí)以為常。《證據(jù)規(guī)定》第56條第一款詳列了“確有困難”的情形：(一)年邁體弱或者行動不便無法出庭的；…… (五)其他無法出庭的特殊情況。《證據(jù)規(guī)定》雖然對證人不出庭作證的幾種情況作了限定，但范圍依然含糊不清。而兜底條款第五條為證人逃避出庭作證義務(wù)提供了“萬金油”理由。寬泛的例外情形違反了證人有出庭作證義務(wù)這一法律規(guī)定的初衷，不利于提高證人出庭作證率。
（三）對偽證行為的預(yù)防和制裁缺乏力度
首先，因為我們的民事訴訟證人出庭作證制度中缺乏證人宣誓制度和完備的證人詢問制度，從而使偽證的預(yù)防缺乏有效途徑。此外，我國《民事訴訟法》第102條雖然對證人作偽證的處罰有原則性的規(guī)定：“訴訟參與人與其他人偽造、毀滅重要證據(jù)，妨害人民法院審理案件的，人們法院可以根據(jù)情節(jié)予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”但我國刑法第305條規(guī)定的“偽證罪”僅限于刑事訴訟中，“罪行法定”原則，故民事訴訟案件中作偽證的證人不能受到刑事制裁，制裁措施缺乏威懾力。而審判過程中法官由于法律對證人偽證行為的處罰、制裁措施不力，不具有可操作性，所以很少制裁民事訴訟中證人的偽證行為，口頭批評教育或是是訓(xùn)誡了之，甚至睜一只眼閉一只眼。
（四）對證人應(yīng)享有的權(quán)利不予重視
1、對證人經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定沒有可操作性
對于證人出庭作證的經(jīng)濟補償，我國在《證據(jù)規(guī)定》第54條第3款有規(guī)定：“證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付，由敗訴一方當(dāng)事人承擔(dān)。”這一規(guī)定過于簡單原則，缺乏可操作性，產(chǎn)生以下二個問題：一是何謂“合理費用”，費用的具體計算標(biāo)準(zhǔn)是什么，如何補償救濟證人因出庭作證遭受的損失，自動獲得還是須經(jīng)申請獲得證人經(jīng)濟補償，何時獲得證人經(jīng)濟補償?shù)葐栴}均沒有明確法律規(guī)定。二是對費用的支付方式?jīng)]有作出任何規(guī)定。費用是直接由當(dāng)事人向證人支付還是當(dāng)事人交給法院然后由法院付給證人，《證據(jù)規(guī)定》僅規(guī)定“由提供證人的一方當(dāng)事人先行支付”，據(jù)此，許多人認(rèn)為可以直接由當(dāng)事人向證人支付，這樣就很可能出現(xiàn)當(dāng)事人賄買證人作偽證的現(xiàn)象，如此有悖于證人出庭作證宗旨的實現(xiàn)。
2、缺乏應(yīng)有的事前保護證人機制
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