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  • 裁判的進路與方法-司法論證理論導論(形而下法理叢書)
    編號:28211
    書名:裁判的進路與方法-司法論證理論導論(形而下法理叢書)
    作者:陳林林著
    出版社:政法大學
    出版時間:2007年2月
    入庫時間:2007-3-3
    定價:26
    該書暫缺

    圖書內容簡介

    裁判者如何借助于一般規范(或者在沒有規范的情況下)
    獲得正當的個案判決,既是司法實踐的難題,也是當代法學方法
    論的中心議題。本文嘗試通過對司法論證理論的梳理、分析和批
    判,來回應上述問題。立足于裁判理論的既有共識和歐美法學方
    法論的近期發展,本文提出了司法論證的一般構造,并將實踐和
    理論上的裁判進路和方法,類型化為合法化論證、合理化論證和
    正當化論證三種基本模式。本文的主旨,是通過對裁判進路和方
    法的描述性分析,來設定一些規范層面的要求和準則。
    本文主要由五個部分組成。其中,導言通過對判決理由在司
    法過程的地位和功能分析,指明了司法論證之于法治和裁判的
    意義。
    第一章通過對“司法虛飾”問題的回顧和討論,指出司法
    論證是由“法律發現”和“判決論證”兩部分構成。作為司法
    論證之核心部分的判決論證,在性質上可分為證明性論證和論辯
    性論證,前者強調必然地得出,后者意謂有條件的成立。本章還
    設定了司法論證的四條準則,并對論證的基本依據一一規范和事
    實一一作了初步的解析,認為在難度不同的案子中,裁判的依
    據、進路和方法,都有所不同。
    第二章分析了以形式正義為取向的規則推論模式。通過對演
    繹推論之適用前提的界定,指出其在維護形式法治的同時,也使
    法律趨于保守和僵化。本文認為,類比推論作為對形式主義和現
    實主義的一種調和,是一種較為理想的難案解決辦法,但在相似
    點判斷上,類推卻因為評價的介入而顯現出了不確定性和可謬
    性。藉由分析邏輯在法律上的地位,本章亦探究了合法化論證的
    優勢和局限。
    第三章考察了以實質正義為取向的原則權衡模式。通過研究
    合理化論證的兩種進路一一原則權衡和利益衡量,本文指出在合
    理化思考的關節點即權衡上,已有的見解都未能提供適切、具體
    的方法。鑒于合理化的語境性依賴,以及評價標準的相對分化,
    合理化論證呈示出了判決理由的修辭性質,因此只能以一種有限
    的方式對合法化論證模式進行審查、矯正和補救。
    第四章重點分析了正當化論證中藉由程序論辯來發現個案之
    判決依據的法律論辯理論。本章在論證程序性裁判之可能性和必
    要性的基礎上,設定了理性法律論辯的論辯規則和論證負擔規
    則。本文認為藉由理性的論辯程序,雖然不能保證獲得個案共識
    和判決依據,但它客觀上有助于個案評價的辨別、判斷和選擇,
    并能夠對法律發現的過程施加理性的控制。藉由分析法律論辯之
    弱點,本文同時指出.惟有訴諸于純粹的和半純粹的程序正義.
    并藉由一個公正的法律程序,才能最大限度發揮正當化論證模式
    的功用。
    最后,本文指出這三種論證模式,分別對應了正義的三種形
    式,回應了法律發展的三種動向,即“形式正義一形式化”、
    “實質正義一實質化”和“程序正義一程序化”。綜合三種論證
    模式的特點和優劣,本文指出惟有借助于一種綜合性的動態論證
    模式,才能對裁判實踐作出全面的描述,并為裁判者提供一種有
    效的進路指引。

    圖書目錄

    導 言 無“理由”即無判決/1
    一、法治、司法與判決理由/1
    二、無“理由”即無判決/5
    三、判決說理與司法論證/9
    第一章 司法論證的一般理由/13
    一、問題背景:法官是說謊者嗎/15
    二、司法論證的二階構造:法律發現與判決論證/22
    (一)法律發現的一般模式/24
    (二)判決論證的風格與進路/32
    三、司法論證的二維準則:實體準則與形式準則/42
    (一)實體性準則Ⅱ:合法性準則/43
    (二)實體性準則Ⅱ:合理性準則/48
    (三)形式性準則Ⅱ:客觀性準則/53
    (四)形式性準則Ⅱ:融貫性準則/59
    四、司法論證的二元質料:規范與事實/64
    (一)規范解析/65
    (二)事實分類/73
    第二章 合法化論證:形式取向的規則推論/82
    一、分析與直陳:演繹推論/85
    (一)演繹推論:推論形式與應用/86
    (二)推論的前提與范圍/94
    (三)作為輔助手段的法律解釋/102
    二、比較與推斷:類比推論/116
    (一)類比推論:邏輯形式下的論辯性論:/118
    (二)相似性判斷/126
    (三)與類推相關的司法技術/132
    三、小結/138
    第三章 合理化論證:實質取向的原則權衡/142
    一、原則權衡:基于價值之合理性證成/145
    (一)法律原則的識別/147
    (二)法律原則的適用前提/155
    (三)原則的權衡/160
    二、利益衡量:基于目的之合理性證成/172
    (一)利益衡量:理論與方法/174
    (二)衡量方法之問題與限度/190
    三、小結/201
    第四章 正當化論證:程序取向的判決證成/202
    一、法律程序的裁判功能/203
    (一)程序性裁判的正當依據/210
    (二)公正程序的一般要件/214
    二、法律論辯:程序性裁判的立場與進路/219
    (一)理性法律論辯的規則/221
    (二)法律論辨中的論證負擔/231
    (三)法律論辯:應用與限度/235
    三、陪審團審判:程序性裁判的另一種模式/244
    (一)陪審團審理的一般模式/245
    (二)陪審團在裁判之際的功能/247
    (三)陪審在裁判方法上的意義/253
    四、小結/255
    結語 邁向一種綜合性的動態論證模式/257
    參考文獻/261
    后記/275
    圖表1 法律發現的一般模式/32
    圖表2 各國判決書的論證風格/34
    圖表3 論辯性論證的基本構造/41
    圖表4 評價標準的發現程序/52
    圖表5 一個融貫的論證循環/61
    圖表6 司法論證的進路規劃/81
    圖表7解釋方法之體系/104
    圖表8 異值選項之間的比較/170
    圖表夕 姘居妻案中的利益衡量/183
    夕-1/184
    夕-2/184
    夕-3/185
    夕-4/187
    圖表10 隱私權和媒體自由的權衡/189
    圖表11 程序正義的功能類型/213
    圖表12 論辯的基本構造/237
    圖表13 電力盜竊案的論辯圖式/238

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