[ 劉建昆 ]——(2009-11-30) / 已閱31875次
一，公物使用權之特許，乃設定權利之之行為。故與自由使用，或準其特別使用之僅許容其使用上之自由者不同。
二，特別使用權之特許，本于公物之所有權，而不屬于警察權。故關于此權限，專屬于公物管理權之官署，而不屬于警察官署。惟其使用方法，如有足以發生警察上之障害之虞者，則或于管理官署特許之后，更有受警察許可之必要耳。
三，特別使用權之特許與否，以屬于官署之自由裁量為原則。除法律上有特別之限者外，官署縱拒絕其特許，亦不得謂為毀損特許請求人之權利，而提起行政訴訟。此即特許與警察許可之性質不同之結果。蓋警察許可，并非新賦與以何種之權利，不過解除一般之禁止，而回復其本來之自由。故其許可與否，一以公益上有無障礙為標準，若公益上別無障礙，而拒絕許可，是即違法的權利之毀損，可以為行政訴訟之目的者也。
特別使用權之特許與否，原則上雖屬于官署之自由裁量，然因特別之情事，亦有時須受法律上之拘束。其詳，說明之于下。
（一）法律規定，對于具備一定條件者，須平等而與以特許時，若違背此規定，而拒絕特許，即不免為權利之毀損。
（二）縱無上述之特別規定，然公物之性質上，須于一定條件之下，平等的供各人之使用者，在其設備之足以許容之限度內，不得拒絕其使用。如運河之通航，碼頭岸壁之使用是也。
（三）公企業中，有非使用特定之公物，即不克達其企業經營之目的者，此際，若已特許其為公企業之經營，該公物管理官署，于其經營上必要之限度內，有不得拒絕公物使用權之特許者。例如許可電氣事業時則不得拒絕其道路使用權是也。
（四）特別使用獲之特許，須于不侵害他人既得權之范圍內行之。如對于特定之人，已特許其公物之特別使用權，此際，若就同一之公物，更特許他人以特別使用權，雖非絕對不可能之事，然要以不妨害先受特許者之使用為限度。否則，不免為既得權之侵害，得以為行政訴訟之目的也。此原則于河川之流水引用權，適用最多。流水引用權之特許，往往影響于他人所有之流水引用權，故當其特許之先，不得不顧慮是否有妨他人引用之目的也。
（五）公共使用物之特別使用之特許，須于不妨害自由使用之范圍內行之。蓋公共使用物，以供公眾之白由使用，為主要之目的，其結果當然如是耳。故如因特別使用權之特許，而致其自由使用，陷于不可能之狀態，即違背公共使用物之本來目的，非俟其公用廢止而后，不得為之，否則違法。
當特許公物使用權時，即同時交付特許命令書于受特許者，特許命令書中，為之規定所特許之公物使用權之內容，及在法律范圍內，作為特許之條件所附課之必要的義務，而具有特許行為之附款之效力者也。
第三款 受特許使用權者之權利
依特別使用之特許，而設定之權利之性質，有種種之不同。有設定足以對抗第三人之絕對權者，如漁業權是也。漁業權，乃因漁業之目的，而獨占公有水面之一部之利用權。漁業權之特許，具有足以對抗一般私人之效力之物權的性質。又有設定僅足以對抗公物主體之公法上之權利者，此際受特許者，依其特許之內容，取得因其一己之目的而占有，并使用公物之公法上之權利，其權利之內容，除法律有規定者外，通常但依特許命令書指定之。且此等權利，大都為有財產上之價格之權利，法律茍無特別之限制，則得為轉讓，或繼承之目的，并得為公用征收之目的也。
公物使用之特許，大都為受特許者，得于公物加以變更，或施設工作物之權利。其與民法上之權利不同之點有二：（1）關于其權利之變更，或取消，不適用民法之契約解除之規定。（2）不歸民事裁判所管轄，例如在道路上敷設軌道，建設候車室，于河川施設水力電氣工事等是也。此等設施，除與公物附合成為不可分之一體，當然歸屬于公物主體之所有者而外，（例如受特許者，因敷設軌道。出費用擴張道路，或加以改良，則其所擴張改良之部分，當然歸屬于道路之主體是也。）其馀定著于公物之土地流水上之設施，或地下河底之埋設物，仍屬于受特許者之所有權也。除依法律或特許條件，得加以特別之限制而外，得與公物分離獨立，而設定抵當權，或其他任意之處分也。
第四款 受特許使用權者之義務
受特許者，一面取得特別使用之權利，同時，即與此相應，而負擔特定之義務。其義務之內容，雖有種種之不同，就中最重要者，不外特別負擔之義務，及使用費，或報償金之完納義務耳。
（一）特別負擔之義務之最重要者，因特別使用之結果，而命其為關于其所使用之公物之維持，保存，或改良，之特別施設之義務。如受敷設軌道之特許者，負有修筑該道路之義務是也。
（二）對于受公物使用之特許者，通常征收使用費。使用費，乃規費之一種。其額數有依一般的法則，而設有一定之率者；有依各個之特許行為，而設定之者。前者，如碼頭使用費是也。
（三）報償金與使用費同其性質，均系規費之一種。惟報償金之征收，恒因該公物使用權之特許，其事業享有獨占的利益，為報償起見，故特向其征收特別的費用耳。
以上所述各種之義務，除由法律規定者外，均得作為特許之條件，依特許命令書課征之。即在特許之后，如對于公物之主目的。有保全之必要時，則于其必要的限度內，尚得命以新特別負擔也。征諸外國之實例，其電氣業者，煤氣業者等之對于市所管理之道路，或公物，有取得使用權之特許之必要時，則由該營業者，與市當局之間，締結契約。自市一方面則約定附與該營業者以獨占的利益，特許其占用必要的道路，且對于其占用，不征收市稅，及其他之公課金等。而在營業者一方面，則約定繳納一定之報償金于市，且對于該營業所收取市民之使用金率。及利益分配率，限定在定率以下，倘欲加價，則須先經由市之同意，方可實行等，普通稱之為報償契約者是也。但此種契約，能否有效成立，則須視其國法律上所規定市之權限如何而定耳。
第五款 公物使用權特許之消滅
特許之消滅原因，大致不外五種:（1）期限之滿了。（2）特許之拋棄。（3）解除條件之成就。（4）特許之取消滅。（5）公物之公用廢止等是也。
茲分述如下:
（l）期限之滿了。公物使用權之特許，如設有一定之期限者，除依特別之行為，繼續其特許者而外，一屆滿期。其特許當然消滅。
（2）特許之拋棄。公物之特許使用權，受特許者，得拋棄之。蓋公物使用之特許，與公企業之特許不同。通常非必有實施之義務也。故以得由受特許者之任意拋棄為原則。一經拋棄，即有消滅其權利之效果，不待官署之取消行為也。
（3）解除條件之成就。特許之附有解除條件者，則其條件，一經成就，其特許即歸消滅。其最多之例，為從特許之日起，倘于一定之期限內，不實行著手者，即當然喪失其特許之效力是也。
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